行政法第九章非权力性行为.pptVIP

第九章 非权力性行为 第一节 行政指导 一、行政指导概述 （一）概念 （二）方式和类型 说服、教育、示范、劝告、建议、协商、政策指导、提供经费帮助、提供知识、技术帮助等非强制性手段和方法 1.　助成性行政指导（如农业技术指导、经营指导、保健指导等） 2.　规制性行政指导（如命令之前的劝告） 3.　调整性行政指导（如高层建筑物采光冲突的指导） （三）特征 1.　非强制性或自愿性 2.　多样性 3.　事实行为 （四）行政指导的功能 1.　弥补的作用和灵活、机动性 2.　规制、调整的作用和权力性职权的代替 3.　引导、助成和促进的作用 问题：责任不明，滥权时有发生 三、行政指导的原则 （一）正当性 （二）自愿性 （三）必要性 （四）公开性 某药品监管局检查时发现：某药店的“人体胎盘组织液”放在常温环境下陈列销售，而包装上标明的贮藏条件为2～8度，而其时室内温度为23度。随后，药监局登记保存送检，检验合格。遂“警告，责令其一天内改正” 。此药店也在规定的期限内进行了改正。 几天后，该药店“人体胎盘组织液”和“注射用头孢酮钠舒巴坦钠”放在常温环境下陈列销售。人体胎盘组织液贮藏条件为2～8度，“注射用头孢酮钠舒巴坦钠”贮藏条件为“密闭，冷处贮藏”，而室内温度22度。随后，药监局登记保存送检，检验合格。 《药品管理法》第七十九条“药品的生产企业、经营企业、药物非临床安全性评价研究机构、药物临床试验机构未按照规定实施《药品生产质量管理规范》、《药品经营质量管理规范》、药物非临床研究质量管理规范、药物临床试验质量管理规范的，给予警告，责令限期改正；逾期不改正的，责令停产、停业整顿，并处五千元以上二万元以下的罚款；情节严重的，吊销《药品生产许可证》、《药品经营许可证》和药物临床试验机构的资格。” 日本《行政程序法》第四章行政指导 第32条(行政指导的一般原则) 一、行政指导时，行政指导实施者必须注意不得超越行政机关的任务或者所管事务范围和行政指导内容只有在相对人的协助下才得以实现。 二、行政指导实施者不得以相对人不服从指导为由，作出不利益措施。 第33条(有关申请的行政指导) 在作出要求擞回申请或要求变更其内容的行政指导时，尽管申请者已表明无服从该行政指导的意思后，行政指导实施者不得以继续实施有关行政指导等为由而做出有妨碍该申请者行使权利的行为。 第34条(有关许认可等的行政指导) 拥有许认可等权限或依许认可等作出处分权限的行政机关，在不能行使该权限或无行使的意思表示而进行行政指导时，行政指导实施者不得故意表示可以行使该权限，以此通迫相对人服从该行政指导。 第35条(行政指导的方式) 一、行政指导实施者必须向其相对人明确说明有关行政指导的宗旨、内容和负贵人。 二、行政指导以口头实施时，有关相对人要求取得记载有前款规定事项的书面文件时，只要行政上无特别障碍，该行政指导实施者必须予以交付。 三、前款之规定不适用于下列行政指导: （一）要求相对人当场完成其行为的行政指导 (二)要求与已以书面方式(含前款书面文件)通知有关相对人的事项为同一内容的行政指导。 第36条(以复数人为对象的行政指导) 为实现同一行政目的，对符合一定条件的复数人实施行政指导时，行政机关应事先根据有关情况，规定出有关行政指导的共同内容，并且只要行政上无特别障碍，必须予以公布. 四、行政指导的实施 1.　行政主体对指导的事务具有组织法上的权限 2.　行政指导要服从法律优先原则 3.　行政指导不以相对人同意为前提 4.　应该明示依据，自身也要受其约束 五、行政指导的救济 1.　行政诉讼（司法解释第1条的排除） 2.　国家赔偿（危害、因果关系的证明） 第二节 行政合同 一、概述 （一）概念和特征 1.　行政性　2.　合意性 3.　法定性　4.　行政主体的优越性 （二）发展的原因 1.　命令行政向契约行政倾斜 2.　民主理念的深化：参与的过程性 3.　行政任务的扩大 4.　行政法学的发展 （三）功能 1.　对行政主体来说，可以更好地保证国家行政目标的实现，又可因双方权利义务明确而避免推诿塞责，杜绝不负责任的官僚主义 2.　对相对人来说，可以更好地发挥积极性和创造性，又可使合同争议发生后上告有门，解决有据，有效地实现自身的合法权益 问题：规避法律 二、行政合同的实施 （一）实施的原则 1.　公开竞争 2.　全面履行 3.　公益优先 （二）缔结的方式 招标，邀请发价，直接磋商，拍卖，协议 （三）行政合同实施中的行政主体的特权 1. 要求对方当事人本人履行义务 2. 对合同履行的指挥权 3. 单方面变更合同标的权 4. 单方面解除合同权 5. 制裁权 （四）对方当事人的权利 1. 取得报酬权 2. 损害赔偿请求