担保业务实务及法律风险防范.ppt

2、特定情形下未清偿职工债权将优先于担保物权。 《企业破产法》第109条：对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。 《企业破产法》第132条：本法施行后，破产人在本法公布之日前（2006年8月27日）所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照本法第一百一十三条的规定清偿后不足以清偿的部分，以本法第一百零九条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受偿。 3、承租人的优先购买权优于担保物权。 《物权法》第190条：订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。 4、建筑工程承包人的优先受偿权优于抵押权。 《合同法》第286条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。 建筑工程承包人的优先受偿权必须是在建筑工程施工合同有限的情况下才具备，并且只能就该工程拍卖的价款有限受偿，对于拍卖的土地使用权并不优先受偿。 5、船舶、航空器优先权。 《海商法》25条：船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。 《民用航空法》第19条：下列各项债权具有民用航空器优先权：　　（一）援救该民用航空器的报酬；（二）保管维护该民用航空器的必需费用。前款规定的各项债权，后发生的先受偿。22条：民用航空器优先权先于民用航空器抵押权受偿。 6、划拨土地使用权出让金收取权。 《担保法》第56条：拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款，在依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额后，抵押权人有优先受偿权。 7、被执行人的基本生存权。 《民事诉讼法》第220条:被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。 最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第7条：对于超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根据申请执行人的申请，在保障被执行人及其所扶养家属最低生活标准所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以执行。 8、司法费用优先权。诉讼费、执行费等司法费用属于共益费用，自应优先于担保物权受偿。 《民用航空法》第21条：为了债权人的共同利益，在执行人民法院判决以及拍卖过程中产生的费用，应当从民用航空器拍卖所得价款中先行拨付。 《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第49条：委托拍卖、组织变卖被执行人财产所发生的实际费用，从所得价款中优先扣除。所得价款超出执行标的数额和执行费用的部分，应当退还被执行人。 五、担保公司业务操作中的法律风险及防范 根据风险来源不同分类 （一）法律、国家政策产生的法律风险 1、法律规定导致的风险 2、法律、政策调整导致的风险 3、对特别法规定不熟悉而产生的风险 （二）贷款人（商业银行等金融机构）导致的法律风险 （三）被担保人、反担保人原因导致的风险 1、被担保人签订合同时的法律风险 2、反担保人原因导致的法律风险 （1）反担保中抵押人原因导致的风险 （2）出质人原因导致的风险 （3）公司董事、高级管理人员个人以公司财产对外提供反担保的法律风险 3、被担保人刻意逃债的风险 4、被担保人利用诉讼逃避债务 5、被担保人主体变化导致的法律风险 （1）企业合并、分立 （2）企业破产 （四）担保公司自身原因导致的法律风险 1、签订合同前审查、评估的法律风险 2、担保方式选择的法律风险 （1）未明确担保方式以及选择连带责任保证的风险 （2）共同保证中未约定保证份额的风险 （3）对外担保的风险 3、反担保措施的风险 （1）抵押担保的法律风险 （2）质押担保的法律风险 （3）关于应收债款质押的法律风险 4、合同内容设置不完善的法律风险 5、追偿权实现的法律风险 （五）特殊担保业务法律风险 财 产保全担保业务法律风险  风险防范措施 根据担保流程管理角度设计风险防范措施 （一）合同签订的风险防范 1、合同签订前的风险防范:风险识别 （1）担保项目调查 （2）担保文件审查（以公司的担保决策文件为例） （3）关于诉讼保全担保业务的审查 2、合同条款设置的风险防范 3、反担保措施的法律风险防范 （二）合同履行中的风险防范 1、客户