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理论探讨 “ ” 原因中自由的行为 之罪过形式分析 ! !! 刘志远 喻海松 “原因中自由的行为”（ ）所针对 具加以利用。因此，下文的相关分析探讨都是以这一可 ()*+, -+./0( +1 )(23( “ 的情形是指 行为人在具备刑事责任能力的状态下决 罚性学说为前提进行的。 意的行为，或者在该状态下能够预见的、但在丧失行为 4 5 三 就原因中自由的行为这一归责形态的适用范 ! ’ ” 能力或责任能力之时才实现的行为。 对于该法理所 围，学界不无争议。原因中自由的行为的法理可否适用 针对的情形，现在已经没有学者认为不需要刑罚处罚， 于精神耗弱状态下的行为，德日刑法学界有否定说和 肯定其具有可罚性已经不容置疑。在此背景下，存在着 肯定说。在日本，否定说曾是通说。而现在大谷实、西原 转变研究方向的必要，即需要从重点论证其可罚性转 春夫等许多学者都主张肯定说，包括历来采用否定说 向集中精力研究对司法实践具有急迫指导意义的问 的大冢仁教授；日本最高法院对行为人以醉酒驾驶的 ! ’ 正是循着这一思路，本文将探讨分析原因中自由 题。 意思而饮酒酩酊后，在心神耗弱状态驾驶了汽车的案 的行为所针对情形的主观罪过形式，以期对理论研究 件，判例也适用了原因中自由的行为之法理。! 9 ’ 在德 和司法实践有所裨益。 国，判例与学说均认为精神耗弱之场合可以适用原因 一 中自由的行为之法理。因此，本文采用通说 认为原因 : 在对原因中自由的行为所针对情形的主观罪过形 中自由的行为能够适用于限制责任能力、无责任能力 式展开分析之前，有必要明晰下述问题： 的场合，下文对主观罪过的分析也是以此为基础展开的。 4 5 “ ” “ 一 原因中自由的行为 是指 实行行为即便是 二 在心神丧失或者心神耗弱状态下实施的场合，该心神 笔者以为: 对原因中自由的行为所针对情形的主 丧失等是行为人在有责任能力状态下的行为所造成的 观罪过形式进行考察 关键在于合理设定考察范围 即 : : ! 6 ’ 时候，对该实行行为必须追究完全责任的法理。” 也 需要考察原因行为和结果行为中哪些阶段的主观罪 “ ” 就是说， 原因中自由的行为 这一术语表明的是一种 过。对此，学界看法有异：一种观点主张原因中自由的 法理，是一种归责形态，而不是一种行为。! 7 ’ 而原因中 行为所针对情形的主观罪过只能是在原因行为的范围 自由的行为这一归责形态所针对的情形才是行为，由 内予以考虑，无需考虑结果行为阶段! % ’ ；另一种观点则 原因行为和结果行为两部分