中外合资经营企业外商控股的立法反思.pdfVIP

( ) ( ) 法学评论 双月刊 2010年第 1期 总第 159期 中外合资经营企业外商控股的立法反思 陈业宏 　曹胜亮 内容提要 :外商在华投资经历了呼唤外资、外资扩张和外资控股 、控市三个阶段 。外商在华投资控股的历程 反映了外商控股实践与我国外资立法初衷相歧相悖 ,对我国经济发展的边际贡献率产生负面效应 ,其主要原 因是我国现行法律对我国新形势下外资控股应对不足 ,主要表现为外资产业导向政策失范 、控股比例缺乏上 限限制 、控股方式不健全 、控股审批权限混乱 、控股规则缺乏契合性等 。应对外商控股的法律对策主要包括 三方面 :一是尽快修改 《中外合资经营企业法 》,禁止或限制外资控股 ;二是制定统一的 《并购法 》, 限制或禁 止外资并购控股 ;三是完善相关配套法律制度 。以外资并购控股法为主轴 ,相关配套法律为补充 ,共同应对 外商控股对我国经济发展产生的负面效应 。 主题词 : 中外合资经营企业 　外商控股 　价值博弈 　立法反思 一 、外商在华投资控股趋势的动态分析 我国的外资引进工作始于 20世纪 70年代末的改革开放 ,从党的十一届三中全会作出改革开放的重大 决策至中共十七大胜利召开的今天 ,外商进入中国市场投资近三十年 。在这近三十年改革开放的征程中 , 中 国从计划经济转向市场经济 。在这个转型的市场中 ,外商在华的投资战略及策略发生了质的变化 , 由零星分 散的随意合资、试探性投资转向规模化 、系统化并购控股战略投资 。我们可以把这近三十年大致分成三个阶 段 :从 1979年 —1992 年 ,这是第一阶段 ,即从十一届三中全会确定改革开放到一九九二年邓小平南巡讲话 。 我们把这称为呼唤外资阶段 。在这个阶段 , 中国政府是摸着石头过河 ,改革开放到底开放到什么程度 ,不是 很清楚 ,外商在这个时候也是试探性的投资 ,投资的方式主要以新设投资 ,即以建立中外合资企业 、合作企业 作为到中国投资的主要形式 ,投资主体以香港 、澳门、台湾地区投资者居多 ,投资领域多集中在劳动密集型产 业 ,直接投资控股的情况较少 。虽然外资控股项目在比例 、外资额 ,项 目数逐年增加 ,但外商在华直接投资控 股与外商在华投资的总数相比还是少额的。 从 1992 - 200 1年这是第二个阶段 , 即从邓小平南巡讲话到中国加入 W TO ,我们把它称为外资扩张阶 段 ,在这个阶段 ,经过 80年代的重复引进 、重复建设 、重复生产 ,导致生产和市场集中程度提高 ,市场竞争激 烈 ,很多企业在激烈的市场竞争中面临生存和发展的危机 , 国内市场出现了竞争外资和外资竞争的局面 ,为 了摆脱危机走出困境 , 中国政府对外开放的程度不断扩大 ,用优惠的政策引进外资 ,而外商经过第一阶段试 探性投资熟悉了中国市场 ,且在华经营经验越来越丰富 ,他们坚信我国政府对外开放的决心 ,更是看好中国 广阔的市场前景 。柯达公司董事长裴学德说过 : “只要中国有一半人 ,每年拍一个 36 片装的胶卷 ,足以将世 ① 界影像市场扩大 25% , 中国的市场潜力比其他任何地方都要优厚 ”。 在这个阶段 ,外商独资企业在华迅速 发展 ,规模不断扩大 ,而且对股权要求更多 ,投资方式也由 “绿地投资 ”转向跨国并购控股 ,投资主体 由港 、 澳 、台居多转变为美 、日、欧居首 ,投资领域由劳动密集型转向资本和技术密集型产业 。 从外资企业的股权情况来看 , 1992 年以来 ,外资的股权比重在增加 ,而中国的股权比重在下降 ,这主要 可能是外商独资企业比重增加所导致 。外资扩张的形式在这一阶段也发生突变 。主要表现在四个方面 : ( ) ( ) 1 从合资合并转向收购兼并 ; 2 从一般并购转向重点并购 ,所谓重点并购 ,一是并购国有大型企业 ,二是 华中师范大学政法学院