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中国罢工权立法必要性研究及制度设计 摘 要 罢工是市场经济的产物，罢工权是市场经济下劳动者的基本权利。经济基 础决定上层建筑，随着我国市场经济制度的确立，劳资矛盾呈激化状态，劳动 集体争议和罢工现象愈演愈烈。我国目前尚未对罢工权以及罢工法律制度作出 明确规定，导致越来越严重的劳资冲突陷入无法可依的被动之中。无论从政府 的管理层面看，还是从维护劳动者的合法权益方面看，都应当正视罢工权立法 制度的缺失。同时这也符合当前建设社会主义和谐社会的大背景。 从国际视角来看，随着我国市场经济的逐步建立和经济全球化的进一步加 深，我国在国际事务中发挥越来越大的作用。我国已于1997年10月和1998年 10月先后签署了联合国大会1966年通过的《经济、社会、文化权利国际公约》 和《公民权利和政治权利国际公约》，其中的一项重要内容就是罢工权。我国作 为当今国际社会最具影响力的国家之一，尽快进行罢工权的立法，也是必须履 行的国际义务。 我国罢工权法律制度缺失的原因是多方面，最主要的因素是对罢工权的法 律性质的认识不清。本文拟从中国存在的罢工事实，中国罢工现象的现状和特 点，国内外罢工权立法比较，中国罢工权立法模式选择等方面，阐述我国罢工 权制度的设计。借鉴国外经验，结合中国当前实际，创新性的提出如下设想： 先于在法律层面构建中国的罢工权体系，具体说来在劳动法和工会法层面进行 构建，而暂缓在宪法层面规定罢工权。全文共分六个部分： 第一部分序言部分，揭示选题的现实意义。主要通过对近年来我国所发生 的罢工现象进行总结，通过相关数据总结规律，阐述罢工权立法的现实意义。 第二部分主要阐述了罢工和罢工权的概念，在学者既有的研究基础上，进 行部分创新性研究。介绍了罢工和罢工权的概念，以及罢工权的法律性质新探。 第三部分主要阐述了国内外罢工权立法的比较。主要是西方国家、国际公 约与中国的罢工权立法比较。提出国外罢工权立法经历了三个过程：禁止—有 限制的承认—普遍承认。总结出国外罢工权的两种立法模式：宪法加下位法模 式，直接规定在下位法模式。通过比较研究，得出我国罢工权立法缺失的主要 1 中国罢工权立法必要性研究及制度设计 原因是对罢工权的法律性质认识不清。 第四部分主要论证了我国罢工权立法的必要性。通过对当前中国罢工现象 的现状和特点进行分析，得出我国进行进行罢工权立法的必要性体现在三个方 面：罢工权立法是解决当前罢工浪潮，推动社会和谐的需要，是平衡劳资地位， 维护劳动者权益的需要，是降低行政成本和司法成本的需要，是完善劳动法体 系，与国际条约相适应的需要。 第五部分主要分析了我国罢工权立法模式的选择问题。通过对立法说和缓 行说的批判继承，从实然的角度，提出我国罢工权立法适宜采取，先予在下位 法—劳动法和工会法层面予以规定，而暂缓规定于宪法之中。 第六部分主要阐述了我国罢工权立法的制度设计。主要是在劳动法和工会 法层面进行的制度设计。劳动法层面增加劳动者具有罢工的权利条款，明确负 责组织罢工的权利属于工会，对罢工的条件，目的，程序，免责等的限制性规 定。工会法层面主要强调工会的独立性设计。 关键词：罢工；罢工权；立法比较；立法必要性；制度设计 2 中国罢工权立法必要性研究及制度设计 Abstract Strike is a product of the market economy, the right to strike under the market economy is the basic rights of labors. The economic base determines the superstructure, with the establishment of