肖建国-现代型民事诉讼的结构和功能.pdfVIP

第 26卷第 1期 政 法 论 坛 Vol. 26,No. 1 2008年 1月 Tribun e o f Po litica l S c ien ce a n d L aw 　 J an. 2008 现代型民事诉讼的结构和功能 肖建国 　　摘 　要 :现代型民事诉讼是建立在 自由主义民事诉讼法典基础之上 、用于解释和解决现代 型纠纷的一种崭新的民事诉讼理念和相关的诉讼程序制度安排 ,具有区别于传统型民事诉讼 的诉讼构造及其独特的法律功能、社会功能和政治功能 。中国现代型纠纷的解决必须克服制 度供给不足和司法政策瓶颈等多重障碍 ,在构建和谐社会的背景下积极推行司法能动主义策 略 ,从而重塑中国民事诉讼制度的面貌 。 关键词 :现代型诉讼 ;诉讼构造 ;诉讼功能 ;辩论主义 ;协同主义 近代 自由主义民事诉讼法典所创立的民事诉讼 ,从原理上讲 ,本质上是一种私益诉讼 ,奉行当事人 自治原则之下的辩论主义和处分权主义 ;基于这一原理的民事诉讼程序建立在对席裁判之上 ,通过当事 人之间的直接对抗 、查明事实 、适用法律 、解决纠纷 。然而 ,到了现代社会 , 随着大规模产品质量侵权纠 纷 、虚假广告侵权纠纷 、大范围环境公害诉讼 、医疗事故损害赔偿诉讼等纠纷类型的出现 ,就产生了用于 解释和解决这类新型纠纷的诉讼法哲学 、诉讼法理念以及相关的诉讼程序制度安排 。这种有别于近代 民事诉讼法所预设的诉讼类型的新型诉讼形态和诉讼理论 ,学理上往往称之为 “现代型诉讼 ”。故现代 型民事诉讼是建立在传统型民事诉讼基础之上 、而非颠覆传统型民事诉讼理论的一种崭新的民事诉讼 意识形态 。关于现代型民事诉讼的研究 , 日、美学者比较关注 ,形成了一些有价值的研究成果 ; 国内学者 ① 则主要从民事公益诉讼的角度予以阐发 ,但是相关的正面研究成果较为稀少 。鉴于此 ,本文在廓清 “现 代型诉讼 ”内涵的基础上 ,着重阐明现代型诉讼区别于传统型民事诉讼的诉讼构造及其独特的法律功 能、社会功能和政治功能 ,进而对中国现代型诉讼面临的问题予以深度扫描和评析 。 一 、现代型民事诉讼的基本内涵 从 20世纪中叶起 ,社会关系日益复杂 ,社会矛盾呈现出多样化的特征 ,多数人共同利益受到侵害的 事例逐渐增多 ,成为社会现象中一个不容忽视的问题 。全球范围内要求加强环境权保护 、消费者权益保 护 、社会福利权保护及其他共同利益保护的呼声愈来愈强烈 。因此各国的立法 、学理和司法界 ,对多数 人利益受侵害的救济问题给予了极大的关注 [ 1 ] 。多数人纠纷之所以能够引起社会各界的瞩 目,其原因 不仅仅在于当事人一方人数众多、案件具有新颖性 、社会影响较大 ,更重要的是这类纠纷所产生的多数 人利益的共同性 ,即这类纠纷中的多数人一定意义上处于利益共同体的关系 。因此 ,一个侵权行为所造 作者简介 : 肖建国 ,法学博士 ,中国人民大学法学院副教授 。 ( ) ①　日、美的代表性成果主要有 [ 日 ]新堂幸司著 : 《现代型诉讼及其功能 》,载 《基本法学 七 》,岩波书房 , 1993年版 ; [ 日 ]大秀 介著 : 《现代型诉讼的日美比较 》, 日本弘文堂 1998年版 ; [ 日 ]小岛武司、德田和幸 : 《现代型诉讼的作用与特质 》, 日本 《法学家 》, 1988 年增刊 ; Abram Chayes, The Role of the Judge in Pub lic L aw L itigation, 89 H arvard L aw R eview 1281 - 13 16 ( 1976) ; Robert N. Roberts, The Pub lic L aw L itigation Model and M emph is v. Stotts, 45 Pub lic A dm in istration R eview 527 - 532 ( 1985) 。国内这方面的成果可参见陈刚、林 剑锋