上市公司实际控制人信息披露问题研究.docVIP

上市公司实际控制人信息披露问题研究 汪翠荣1 马传刚2 （1.武汉理工大学，湖北 武汉430063 ；2.湖北证监局，湖北 武汉430079） 摘要：本文从上市公司实际控制人及其信息披露义务的法律规定出发，分析了上市公司实际控制人主体的多元性、内容的层级性和结果的终极性特点，揭示了上市公司实际控制人信息披露存在的主要问题，并对完善上市公司实际控制人信息披露提出了若干建议。 关键词：上市公司；实际控制人；信息披露 作者简介：汪翠荣，女，武汉理工大学讲师，研究方向：公司治理。马传刚，中国证监会湖北证监局律师。 中图分类号:DF438 文献标识码:A 1993年12月29日八届全国人大常委会第五次会议通过、1994年7月1日生效的《公司法》，并未就上市公司实际控制人及其行为进行规范。在此后的两次修正中，也未涉及上市公司实际控制人的内容。由于法律规定的缺失，导致了诸如德隆系、科龙系上市公司的实际控制人利用法律规定的空白侵害上市公司及其他股东利益进而扰乱证券市场秩序的现象频频发生。 2005年10月27日十届全国人大常委会第十八次会议通过、2006年1月1日生效的《公司法》和《证券法》（以下简称“两法”），第一次在法律层面上对关于上市公司实际控制人的有关内容进行了规定：“两法”界定了上市公司实际控制人的法律含义；明确了上市公司实际控制人的信息披露义务；规定了上市公司实际控制人违反法定义务应当承担的法律责任。 关于上市公司实际控制人及其信息披露义务的法律规定 在一般情况下，上市公司实际控制人并不是上市公司的控股股东，包括证券监管机构在内的市场主体在与实际控制人进行信息交换的过程中，存在着严重的信息不对称问题，即前者对后者的有效信息知之甚少。后者往往利用这种信息不对称优势来从事一些不法行为。这种局面阻碍了投资者长期投资理念的形成。开发行证券的公司信息披露内容与格式控制人通过一致行动、多重塔式持股、交叉持股、董事会形成机制、董事提名机制等方式实现其在上市公司的控制地位，它所表明的是控制人与上市公司之间的控制关系。(征求意见稿)上市公司股东持股变动报告 一致行动人 《上市公司股东持股变动信息披露管理办法 第6条规定，“本办法所称持股变动信息披露义务人(以下简称信息披露义务人),是指持有、控制一个上市公司的股份数量发生或者可能发生变化达到规定比例,按照本办法的规定应当履行信息披露义务的股份持有人、股份控制人和一致行动人。” 上市公司 《证券法》 第66条、67条规定。 股份持有人 《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第15号》 第16条规定 “信息披露义务人是法人或者其他组织的，应当披露如下基本情况:……（二）信息披露义务人（包括一致行动人）应当披露其实际控制人的有关情况，并以方框图或者其他有效形式，全面披露其相关的产权及控制关系，列出股份持有人、股份控制人及各层之间的股权关系结构图，包括自然人、国有资产管理部门或者其他最终控制人；……” 《上市公司股东持股变动信息披露管理办法上市公司实际控制人披露方面，宏硕公司宏硕宏硕京源公司京源宏硕宏硕京源宏硕轻厂轻厂实际控制人的披露要求，并有过错或者负有责任的实际控制人对于发行中的虚假披露行为承担连带责任或者处以罚款。但实际中,实际控制人对其作完整而充分披露的公司并不多,大部分公司披露了实际控制人,对其持股情况、在上市公司和其他企业中的任职情况、业务与上市公司是否有关等重要信息也未能作充分披露。一些公司不披露或不充分披露实际控制人,极有可能是为了遮掩幕后的关联交易”的含义及其具体表现形式 从实际控制人的法律定义可以看出，其所称的实际控制，是指“能够实际支配公司行为”。但对于实际控制的含义和实际支配公司行为的表现形式尚未进一步明确。在中国证监会和沪、深证券交易所的有关规定里，涉及了实际控制的表现形式（见表3）。 《上市公司收购管理办法》从收购人的角度对实际控制进行了释义；《上市公司股东持股变动信息披露管理办法“控制“进行了解释；上海证券交易所《股票上市规则》（2006年修订）和深圳证券交易所《股票上市规则》（2006年修订）均从大股东控制上市公司的角度对“控制”进行了释义。 综合上述规定，我们认为，实际控制的具体含义就是通过投资关系、协议或其他安排，能够实际支配公司的行为。其具体表现形式包括：1.单独或联合控制一个上市公司的表决权超过该公司股东名册中持股数量最多的股东的；控制一个上市公司股份、表决权的比例达到或者超过百分之三十的；通过表决权能够决定一个上市公司董事会半数以上成员当选的；（一）在一个上市公司股东名册中持股数量最多的；但是有相反证据的除外； （二）能够行使、控制一个上市公司的表决权超过该公司股东名册中持股数量最多的股东的； （三）持有、控制一个上市公司股份、表决权的比例达