论不动产预告登记制度的效力开题报告.docVIP

毕业论文（设计）开题报告 题　　目：　　　　论不动产预告登记制度的效力　　　　　　　　　　　　　 专业班级：法学 一、选题的背景、意义（所选课题的历史背景、国内外研究现状和发展趋势） （一）不动产预告登记制度的效力的研究背景 预告登记制度发端于早期普鲁士法所规定的异议登记，后来为德国、瑞士、日本等国以及我国台湾地区民法所继受，成为民法中的一项重要的物权制度。即使在英国和加拿大这一类的英美法系国家，尽管适用范围不完全相同，但也有相似的一类制度称为Registration?of?Caution.设立预告登记制度的原因在于，在不动产物权转让的过程中，债权行为的成立和不动产的移转登记之间常常会由于各种各样的原因而有相当长的时间间隔。在采登记要件主义的国家，虽然在债权行为成立后，不动产物权人有未来移转所有权或他物权的义务，但是债权人的请求权在登记之前并没有真正移转。即使在采登记对抗主义的国家，也可能会产生因登记所必须的手续不完全而无法登记的情况，此时权利的移转没有对抗第三人的效力，不产生公信力。此时，不动产物权人一旦将不动产物权移转给善意第三人并履行了登记手续，就会导致物权优先原则的适用，善意第三人取得该不动产的物权，尽管请求权人可以通过追究不动产权利人的违约责任来在一定程度上补偿自己的损失，但其设立债权并取得不动产物权的目的毕竟还是落空了。不动产预告登记制度将物权法理论和债权法理论有机地结合起来，赋予债权请求权以物权的排它效力，既保护物权请求权又保护债权请求权，可以有效地保护上述情形下的不动产请求权，最终达到平衡不动产交易当中各方利益的目的。预告登记的效力是预告登记制度的核心问题预告登记制度的创设，主要目的在于促使以不动产物权变动为内容的债权请求权得以实现，因此，预告登记的效力就是保全债权请求权顺利的过渡到物权，其主要内容体现在债权请求权的保全、顺位保全、破产保全以及预警的作用上。 （一）保全债权请求权的效力 ????? 保全债权请求权的效力，又称作预告登记的担保作用。在预告登记后，就不动产权利，义务人仍可以处分，但是在预告登记权利人与第三人之间，在妨害预告登记权利人请求权范围内，义务人的处分行为无效，即仅对于预告登记权利人的关系而言是无效的。目前就设立预告登记的国家和地区多采纳相对无效主义，相对无效主义指预告登记保全效力并不禁止预告登记义务人就与预告登记有关的物权进行处分（这里指法律上的处分行为），只是当处分妨害预告登记保全的请求权时，不能发生法律效力。预告登记保全债权请求权的作用并不依靠禁止登记来完成，即登记义务人在预告登记后，仍然可以处分预告登记所涉及的标的物，即使该处分行为违背了预告登记的旨意，登记机关也不能拒绝登记。要想发挥预告登记保全请求权的的基本效力，就要从相对效力主义出发去制定制度。在相对无效的处分发生后，预告登记权利人有权请求因无效处分而取得权利者同意涂销该权利，该取得人负担法定的同意义务，权利人享有的这项请求权源于预告登记，具有保障预告登记实现功能的效用。因此，预告登记对债权请求权的保全，并不采用禁止登记这种事前预防的方式，而是采用了事后认定处分相对无效的方式。登记机关进行不动产登记审查时，无需审查登记事项是否与预告登记相悖，这将大大减少登记机关做出登记决定的时间及相应成本，简化登记程序。（二）顺位保全的效力 ????? 顺位保全的效力，是指经由预告登记，被保全的权利顺位次序是依据预告登记的时间顺序，而不是依据不动产本登记的时间点。顺位关系着实体物权的实现与否以及实现时间的顺序。预告登记的效力不仅能保全债权请求权，还能保全债权请求权的顺位。《德国民法典》第883条第3款规定：“请求权以权利的给予为目的的，该项权利的顺位按照预告登记之。”我国台湾地区民法没有明文规定预告登记的保全顺位的效力，但仍然可以通过解释认为已经认可此项效力。根据日本《不动产登记法》第7条第2款规定，假登记有保全本登记顺位的效力，但关于本登记的效力是否具有溯及力，存在争议。日本判例界主要采用“对抗力溯及说”，这种学说认为，当假登记推进为本登记时，该本登记的效力溯及于假登记之时。《瑞士民法典》第956条规定，个人权利一经预告登记，即对后来提出的权利有对抗效力。这种规定也认为预告登记具有保全顺位的效力即未来本登记顺位的效力。 （三）破产保全的效力 ????? 破产保全的效力是指当相对人陷于破产时，预告登记可以使预告登记权利人具有对抗其他债权人，保障其请求权得以优先实现的效力。这是经预告登记的债权请求权物权化的明显表现，具有了物权效力的的请求权，享有优先于其他债权的效力。也就是经预告登记的请求权不但具有对抗不动产物权人的效力，而且可以在不动产的物权人陷入破产时对抗物权人的其他债权人，从而保证请求权得以实现。这种破产保护的效力主要表现为以下两个方面：第一