短线交易的若干法律问题研究.pdfVIP

( ) 法 　商 　研 　究 2000 年第 5 期 总第 79 期 短线交易的几个法律问题研究 ———兼评《中华人民共和国证券法》第 42 条 朱 　　　谦 ( ) 苏州大学法学院讲师 　　江苏 　苏州 　215006 摘要 :短线交易是证券立法中的一重要问题 。《中华人民共和国证券法》虽对此予以了规 制 ,但仍存在明显的缺陷 ,应作如下修改 :短线交易主体范围应当扩大 ;证券投资基金买卖上市 公司的股票应不受短线交易之规制 ;在计算短线交易的收益上可采取最高卖价减最低买价法 予以计算 ;归入权的行使主体不应仅规定为董事会 ,监事会 、股东在一定条件下也可以行使 。 关键词 :证券法 　　短线交易　　证券市场 短线交易是指上市公司的董事 、监事 、经理及持有法定比例股份以上的大股东 ,在法定期 间内,对公司上市股票买进后再行卖出或卖出后再行买进的行为 。世界各国证券立法都规定 ( 对于短线交易而获得的利益应收回归公司所有 。《中华人民共和国证券法》以下简称《证券 ) 法》在第 42 条中也确立了这项制度 。该制度的确立对于防止内部人可能凭借其特殊地位利 用内部信息来买卖股票而从中获利虽有积极作用 ,但在实施过程中涉及的法律问题也较多 。 本文试图就短线交易立法中涉及的主体范围、大股东持股比例 、短线交易收益之计算以及归入 权行使过程中的几个问题 ,结合实施中的《证券法》予以探讨 , 以期对我国证券市场的立法及司 法实践有所裨益 。 一 、关于短线交易主体的范围问题 《证券法》第 42 条规定的短线交易主体仅限于持有一股份有限公司已发行股份 5% 以上 的股东 ,而未将发行公司中的董事 、监事 、经理等其他重要职员包括在内。从世界范围之立法 例看 ,短线交易主体均包括发行公司中的高层管理人员 ,而且这也是短线交易法律制度所要重 点规制的对象 。那么 ,《证券法》为什么没有将发行公司高层管理人员归入短线交易之主体范 ( 围呢 ? 笔者以为这与我国的公司立法有关 。根据《中华人民共和国公司法》以下简称《公司 ) 法》第 147 条第 2 款之规定 ,发行股票公司的董事 、监事 、经理应当向公司申报所持有的本公 司的股份 ,并在任职期间内不得转让 。《公司法》的这一规定比其他国家和地区公司法对董事 、 监事以及经理在任职期间转让股份的规定要严格得多 ,反映出我国公司立法对发行股票公司 的高层管理人员的要求更高 。由于这些高层管理人员在任职期间不能转让其所持股份 ,就足 以切断其利用内幕消息通过转让股份而获利之途径 。然而 ,这种规定无论是在理论上还是在 现实中存在的弊端是非常大的。 · 011· 第一 ,尽管董事 、监事及经理在任职期间转让其所持有本公司的股份属违法行为 ,但由于 立法上的疏漏 ,往往导致禁而不止 ,现实中存在大量董事 、监事等公司高层管理人员转让其股 份的现象 。这些违规人员几乎不承担任何法律责任 ,《公司法》也未规定公司高层管理人员在 任职期间转让股份所要承担的法律责任 ,此乃立法缺陷。为了弥补此缺陷 , 中国证监会批准并 ( ) 发布了《上海证券交易所股票上市规则 2000 年修订本 》以及《深圳证券交易所股票上市规则 ( ) ( ) 2000 年修订本 》以下简称《上市规则》 , 明确授权两交易所对上市公司的董事 、监事及高层 管理人员持股情况以及违规行为实施监管 。根据《上市规则》的要求 ,上市公司董事 、监事 、高 级管理人员在任期内应当按规定向证券交易