高丽律对唐律变形之原因探析.pdfVIP

第9卷摇 第2期 南京农业大学学报(社会科学版)2009.9(2) VOL.9,NO.2 2009年6月 Journal of Nanjing Agricultural University(Social Sciences Edition) Jun. ,2009 高丽律对唐律变形之原因探析 ———以“华化冶与“土俗冶之关系为视角 张春海 (南京大学 法学院,江苏 南京210093) 摘摇 要:法律的移植主要并不是一个法律或技术问题,而是一个综合性的社会系统工程,要受到移入国社会、政 治、传统、风习等多种因素的影响。 这些具体的国情,在高丽,被作为既得利益阶层的贵族集团不加区分地一概称 之为“土风冶、“土俗冶,成为其裹挟传统文化,以抵制中国制度的借口,从而形成了“华化冶与“土俗冶之间的冲突。 在这种背景之下,高丽对唐律的移植就不能不扭曲变形。 关键词:高丽律;唐律;法律移植 中图分类号:D909郾9摇 摇 文献标识码:A摇 摇 文章编号:1671—7465(2009)02—0089—07 摇 摇 历史上,高丽王朝(918—1392)曾对唐律进行 会,就试图削弱甚至否定“华化冶政策的合法性,对 了移植。 然而,这种移植并非是一种全面、完整的 外来的中国制度进行抵制。 变形就是抵制的方法 移植,而是进行了较大规模的变形。 《高丽史 ·刑 之一,其依据就是所谓的“土风冶、“土俗冶。 高丽人 法志》序:“高丽一代之制,大抵皆仿乎唐;至于刑 所说之“土风冶、“土俗冶的含义十分广泛,既包括固 法,亦采唐律,斟酌时宜而用之……总七十一条。 有的文化传统、风俗习惯,也包括其特定的社会分 删烦取简,行之一时,亦不可谓无据。冶 [1]中册833高丽 层和权力结构,甚至还包括君弱臣强的政治现实, 律仅为唐律极小之一部分,且各个律条都对唐律做 于 其意义与我们现在所说的“国情冶一词相似。 以下 了或大或小的改动。 之所以如此,有着极为复杂的 我们将就高丽律对唐律变形的原因做些探析,以就 原因。 对此,《刑法志》只是含糊其辞地说“斟酌时 正于方家。 宜而用之冶。 那么,这些所谓的“时宜冶究竟是些什 么因素? 迄今为止,学界对此尚缺乏关注。 我们认 一 为,高丽在移植唐律时对之进行大规模变形的现 象,和高丽存在的“华化冶与“土俗冶之争有关。 唐 光宗(950—975)与景宗(975—981)时期,在 律之被移植是高丽王权推行“华化冶政策的产物, 是否要移植中国制度的问题上,高丽王权与贵族集 然而由于贵族势力的强大,对中国制度的移植又是 团之间进行了极为惨烈的斗争,坚持“土俗冶的贵 建立在尊重贵族集团的既得利益并与之达成妥协 族和主张“华化冶的高丽士人及归化中国士人大批 淤 的基础之上的。 即便如此,贵族集团只要一有机 收稿日期:2009鄄03鄄05 基金项目:国家社会科学基金项目(07CFX005) 作者简介:张春海(1970-),男,南京大学法学院副教授,历史学博士。 研究方向:中国法制史、东亚法制史。 淤摇 关于这一问题的详细讨论,参见拙文:《高丽王朝的“华化冶与“土俗冶之争》,《安徽史学》,2008年第1期。 于摇 恭愍王六年(1357)九月,司天少监于必兴上书:“《玉龙记》云我国始于白头,终于智异,其势水根木干之地,以黑为父母,以青为 身。 若风俗顺土则昌,逆土则灾。 风俗者,君臣、衣服、冠盖、乐调、礼器是也。冶 (《高丽史 ·恭愍王世家》,上册,第777 ~778 页。)于必兴 所说的“风俗冶即“土俗冶,其范围显然包罗广泛,涉及诸多层面。