1.1 新版《建设工程施工合同(示范文本)》的新规定对律师专业法律服务提出的新要求及新对策.pptVIP

1.1 新版《建设工程施工合同(示范文本)》的新规定对律师专业法律服务提出的新要求及新对策.ppt

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新版合同的八项新的合同管理制度,对原版合同作了新的甚至是根本性的改变,对不同当事人的合同管理都提出了不同的新的应对要求。 原版合同通用条款第36条规定的索赔期限,对索赔提出方和被索赔方作了不同的规定,索赔提出方的提出期限并未过期作废,而对被提出方的未按期答复则视为认可该项索赔。 例如: 由于通常的索赔由承包方提出,这项规定明显对发包方不利。新版合同通用条款第18条把索赔提出时效和被提出方的确认时效,对等作出过期作废规定。这对目前建设工程案件诉讼和司法实践中承包人在起诉时才提出工程索赔、发包人也在面对承包人在追索工程价款的诉讼时才提出工期、质量的反诉,都作出根本性改变时效的新规定,对承发包双方当事人都构成新的法律风险。 3、应及时向当事人宣传新版合同双方互为担保等新规定,帮助当事人切实解决相关新规定在合同签约和履约管理中的操作性 如何有效解决拖欠工程款? 新版合同设定了: 承发包“双方互为担保制度” 市场波动的“情势变更调价制度” 限期释放保修金的“缺陷责任定期制度”等新的管理制度 ◎律师要针对承发包双方的不同市场地位和不同的应对对策,事先研究并解决相关制度在合同签约和履约管理中的操作性,如实向当事人解释并明确新制度的立规本意,使新版合同能够真正起到规范市场、化解拖欠工程款的防范法律风险的作用。 以新版合同的承发包“双方互为担保制度”为例: 如果发包人要求承包人担保按约定的期限和质量等级标准完成工程,则必须同时提供按约定支付工程款的支付担保;同样,承包人要求发包人担保不拖欠工程款,则必须首先确保按合同约定的工期和质量完成工程。 律师在提供相关法律服务时,应当向双方当事人阐明双方互为担保制度的公正性和对等性,以及对于确保工程工期质量、切实解决拖欠工程款项重要现实意义。使当事人都能够明白:作为发包人只有真正落实建设资金,才不惧提供支付担任以确保工程的工期和质量;而承包人也只有确保工程的工期和质量,才能确保不被拖欠工程款。 新制度规定: 4、借鉴中国人民银行新楼法律服务经验,切实贯彻《招标投标法实施条例》协助当事人通过招投标签订一份有质量的施工合同 律师深入研究招标投标的专业法律服务,使当事人能够签订一份有质量的工程承包合同,是律师专业服务质量的最好体现。 地处北京西长安街的中国人民银行新办公大楼项目 举例 中银新办公大楼的分类签证管理办法,虽然是律师站在发包人的立场和角度的应对对策,但同时也对承包人的索赔管理提出了相应的管理要求。 5、提高当事人对证据重要性的认识,协助当事人建立新的合同管理机制,切实解决索赔过期作废问题 1999版合同的最大疏漏,是原文本通用条款第36条“索赔”的期限过期不作废的规定 造成承发包双方在工程结算或发生争议后对方都可以据此提出反诉,并造成工程案件疑难复杂、案件审理旷日持久 新版合同的索赔过期作废制度对于当事人而言,要在期限内提出工程索赔要求,取决于履约过程中的索赔证据,而证据来源于合同履行的全过程,因此,提高对证据重要性的认识,加强证据管理成为当事人加强履约管理的主要环节。 ◎专业律师应抓住三个管理环节,协助当事人建立新的合同管理机制,切实解决索赔过期作废的相应对策问题。 新版合同的索赔过期作废制度给律师的建设工程施工合同的履约过程服务提供了一个重要契机和商机,律师应乘势而入,全面加强给当事人的索赔管理和完善相应证据管理的非诉讼法律服务。 合同交底 证据专管 过程检查 三个主要 管理环节 (1)强化合同文本的履约交底,使管理人员胸中有数 合同交底 造价人员 法务人员 技术角度 证据角度 以解决特定项目合同的基础资料即原始证据有针对性的管理要求 以2013版施工合同通用条款签证的相关规定为例:律师以疏理的合同签证一览表作为重点的合同交底,有利于当事人的项目管理部的所有人员事先明确签证及索赔的证据管理的利弊得失和应对措施 (2)强化合同资料的定人专管,使证据管理落到实处 根据先进企业的经验,履约原始资料即原始证据的定人专管是解决索赔过期作废最重要的对策。 中建系统在这方面已取得成功经验的中建八局的经验: 由企业造价人员在项目经理部担任成本经理 由法务人员在项目经理部担任合约经理 确定其中一人负责履约资料专管责任发给岗位津贴 责任落实到人,才确保从证据角度搜集资料,有利于有效实施签证、索赔和确保及时进行预、决算 ※定人专管是解决证据完整性,实现规范、有效管理的最重要的措施 (3)强化合同履行的过程检查,在实施过程预防疏漏 由企业造价人员和法务人员组团分片对项目合同履约过程每月定期进行一次检查 及时发现签证和索赔中存在的问题,并随时暴露在履约过程检查中,有利于企业及时采取解决措施,做到该签证、该索赔的都在约定期限内办妥。 为预防当事人疏于管理使索赔过期作废,律师协助

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