法理学考试大纲1 打印.docVIP

法理学考试大纲 第一章：法的本体 1.法的特征 (1)规范性：法是调整人的行为的社会规范 法的调整对象仅仅是人们的行为，不涉及人的内心世界；法调整的是人与人的交互行为，而不是单个的人的行为。 (2)国家意志性：公共权力机关制定或认可的、具有特殊形式的社会规范 表现形式有成文法和不成文法，规范有内部逻辑。 (3)普遍性 近代以来，法虽然是一国主权范围内的事，具有地域性和民族性，但一国法的内容与人类普遍要求一致。 (4)法是以权利义务为内容的社会规范 法有既关注权利也关注义务的两面性。 (5)国家强制性 a.只有当人们不遵守法律规定时，才会看到国家强制性。一般情况下，国家强制性是隐性存在的，对人们的强制是一种无形的强制。 b.国家强制力的实施必须符合程序性要求，无程序即无正义。 注意： 道德、宗教也有强制性，但是不是国家强制性。 (6)可诉性 公民可以根据法律来起诉、辩护。司法机关、仲裁机构等可以依据法律来裁判。 2. 马克思主义关于法的本质的基本观点 逐步递进三层次 内涵 国家性 1)国家立法机关制定的；2）国家暴力机关保证实施；3）以正式法律形式公布；4）法律直接体现国家意志（法与其他规范的区别） 阶级性 1）是统治阶级整体意志，不是个别成员意志简单相加；2）也会反映被统治阶级要求；3）已经不同于任何成员的意志，是一个独立的意志，具有高度统一性和权威性 物质制约性 法的内容受到社会存在的制约，最终决定条件是社会物质生活条件。 社会上首先要存在生产关系、政治关系、经济关系、成员与组织关系、婚姻家庭关系，法律才能对这些关系上升为国家法律。因此，所有的立法活动不是在创造法律，而只是在表述法律。 3. 法的作用 包括规范作用和社会作用。 法的规范作用： (1)指引作用 指引作用的对象是自己的行为，立法中指引的方式分为确定的指引(设置义务)和不确定的指引(宣告法律权利)。 (2)评价作用 判断、衡量他人行为合法与否。在现代社会，法律已经成为评价人的行为的基本标准。 (3)预测作用 指凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会如何行为。 (4)教育作用 通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响，分为示警作用和示范作用。 (5)强制作用 法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。 法的社会作用： (1)政治职能 即阶级统治职能 (2)社会职能 即执行社会公共事务的职能 4.法的局限性 法作用的发挥受到人、社会、自身三方面的局限 人 1、从调整手段上看，法律仅仅是手段之一，其他手段有政策、纪律、习俗、道德等，有时法律并非首选。 2、从调整范围看，法律调整的深度和广度局限 1）法律仅调整人的外在行为 2）只调整一部分行为（友谊、恋爱不调整） 3、从人的认识能力看，也影响法律作用的发挥 法律职业者认识能力、道德、文化知识会影响立法善恶、司法公正、法律实施合理 社会 法律的创制受到社会物质、经济条件制约 法律的运行受到其他社会规范、社会政治、经济、文化条件 法自身 1）法律对有的案件没有规定 2)法律关注共性，会产生个案不正义 3）法律滞后：条文跟不上社会发展 4）语言多义性，需要解释 5.法的价值 秩序： 法的基本价值（但是不是首要价值） 1）法律的根本、首要的任务是确保统治秩序的建立； 2）秩序本身的性质决定了它是基本价值，因为人心天生向往秩序； 3）秩序是其他法的价值的基础，自由、平等、效率、正义等价值的实现必须以有序秩序为前提； 4）秩序不能是高压恐怖政策，需要符合常理与人性 正义：基本标准 1）在涉及利害关系时，己所不欲，勿施于人，平等待人； 2）正义体现为平等、公平性，又分为实体正义与程序正义； 3）实体正义：发现案件真相、正确适用法律； 4）司法程序具有正当性、合理性，公正对待当事人 自由：最高价值 1）法律保障自由，法典是人民自由的圣经； 2）自由的边界由法律来规定，对于公民而言法无禁止即自由； 3）自由是衡量法律善恶的标准之一； 4）自由根源于人的本性，是衡量一国法律进步程度的标准 6. 法的价值冲突及其解决 价值位阶原则 法的价值由高到低顺序为：自由、正义、秩序 个案平衡原则 处于同一位阶上的价值发生冲突时，综合考虑主体之间的特定情形、需要、利益，使案件解决兼顾双方及社会利益。 比例原则（最小侵害原则） 为了保护甲利益而牺牲了乙利益，要求：甲利益应该是较优越的价值；应采用对乙侵害最小的手段和方式。紧急避险、合理补偿 7.法的要素 法律规则 具有一定结构形式，并以规定权利义务和相应法律后果为内容的行为规范 法律原则 为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范 权利义务 所有法律规范、法律部门、法律体系的实质核心内容 法的运行（立司执守监督）