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私募股权投资基本法律问题暨“对赌协议”认知 2014-04-27?信托周刊 内容摘要： 私募股权投资主要指对已经形成一定规模的，并产生稳定现金流的成熟企业的投资，属于高风险高收益的投资。私募股权投资的特点、参与主体、投资步骤、条款清单的准备，在本文中进行了较为详细的说明；尤其是对投资中诸多知名“对赌”条款的分析对比，相信可以给相关市场参与主体一定的参考。 正文： 1. 私募股权投资有哪些特点？ 私募股权投资主要指对已经形成一定规模的，并产生稳定现金流的成熟企业的投资，即将私募股权投资的投资阶段限定在公司发展成熟这个阶段。广义的私募股权投资涵盖企业首次公开发行股票之前各阶段的权益投资，包括对处于种子期、发展期或者成熟期的企业进行的投资。私募股权投资具有以下特点： （1）私募股权投资基金的主要资金来源是不特定的机构投资者和富有的个人。 私募股权投资基金采取非公开募集方式募集资金的渠道分为两种：一种情况是向有风险辨别能力和风险承受能力的各种机构投资者（如养老基金和保险公司）和富有的个人募集资金；另一种情况是向私募股权投资基金的母公司或者关联公司筹集资金。现在，这两种募集渠道被越来越多的同时使用。近年来，出于对流动性、透明度和募集资金的考虑，上市的私募股权投资基金的数量有所增多，私募股权投资基金通过上市向社会不特定公众公开募集资金。2007年6月22日在纽交所上市的著名私募股权投资基金黑石集团就是最典型和最轰动一时的例子。 （2）私募股权投资的主要对象是具有发展潜力的非上市公司的股权。 私募股权投资与其他投资方式的主要区别之一就在于它的投资对象是非上市公司的股权，而不是流通性比较强的证券、货币或其他金融产品。私募股权投资基金在进行私募股权投资之前将对被投资企业所处的行业或者部门、市场发展状况、所生产的产品或者提供的服务、管理层状况、经营现状、财务状况、退出可能性等各方面进行考察，考量该企业是否具有巨大的发展潜力和发展空间。 在特定情况下，私募股权投资基金也可能会投资上市公司。如果一家上市公司陷入经营困境，失去了从公开市场融资的能力，私募股权投资基金可能通过杠杆收购、管理层购进和管理层收购等手段，向经营困难的公司提供融资，以帮助其重整或者改善公司的经营状况，实现从亏损到盈利的逆转，然后通过重新上市或者转让获取利益。 （3）私募股权投资属于耐性资本，流通性较差。 作为工业社会最重要的经济组织形态，大中型工商企业的成长壮大离不开“耐性资本”的支持。所谓“耐性资本”，就是愿意承担风险的长期商业资本。中国居民储蓄虽然高达数万亿，但这些储蓄的绝大部分都是风险厌恶型的，而股市、房市游资则属短期套利资本。相对而言，私募股权投资属于耐性资本，其期限属于中长期，一般可达3-5年或者更长，原因在于私募股权投资的退出需要相当的时间。不同于私募证券投资通过市场上对证券“低买高卖”的短期操作而赢利，私募股权投资的赢利机制是在被投资公司上市公开发行股票以后卖出所持股份、完成退出。一般情况下，由于未上市的公司在得到私募股权投资以后必须通过一段中长期的发展才有可能上市，私募股权投资也必须持续一段中长期的期限。 （4）私募股权投资属于高风险高收益的投资。 私募股权投资奉行在高风险中寻找高收益的原则。由于私募股权投资基金所承担的风险比较大、期限比较长，因此其所获得的回报也明显高于公开市场上的回报。2002年9月，摩根士丹利等3家投资公司以5港亿元投资蒙牛乳业，在蒙牛乳业上市后获得约26亿港元的回报；2003年，新加坡政府投资公司和中国鼎晖向李宁公司投资1850万美元，2004年李宁公司在香港联交所上市，目前该部分股权价值达2亿美元，投资回报超过10倍。事实上，私募股权投资基金正在中国经历一个黄金年代。在欧美等发达国家，私募股权投资基金对并购目标企业的盈利水平预估在7%～8%左右，而在中国，这一数据基本都在20%～30%之间。私募股权投资基金也毫不讳言，希望在中国的投资项目的盈利水平要比全球其他地区都高。 （5）私募股权投资过程中，投资者不仅投入资金购买未上市公司的股权，还对受资企业进行改造，帮助企业制定发展战略，参与和监管受资企业的经营管理。由于私募股权投资基金取得高额收益的前提是被投资企业的迅速发展，因此私募股权投资基金非常关心被投资企业的发展战略和经营管理，而被投资企业的管理团队也经常成为投资者决定是否投资的关键因素之一。私募股权投资的这一特征要求私募股权投资基金中有一支专业的基金管理团队。他们具有丰富的企业经营管理经验和对市场的前瞻认识，能够帮助被投资企业制定适应市场需要的发展战略，对企业的商业模式和财务模型进行改造。为了保证私募股权投资基金对被投资企业的有效监管，私募股权投资基金一般不会一次性注入所有投资，而是采取期投入方式，每次投资以企业达到事先设定的目标为前