2014年建筑公司挂靠资质诉讼案例1.docVIP

写在前面： 这是一起刚刚发生的（12月21日）、现实的诉讼案件，还没有结论，欢迎大家一起讨论。诉讼的胜或者败已经不重要了，关键在于过程、策略、谋略以及我们办案水平的提高。本文将详细介绍案件的始末并追踪报道。。。（本文除网名外均为实名） 星星还是那个星星——行政诉讼纪实“星星还是那个星星，月亮也还是那个月亮。。。。。。”，这首歌除了曲调还行外，是我认为最没有创意的歌词，谁不知道“爹还是那个爹，娘也还是那个娘”啊，说了等于没说！当我从长达6个小时的、一场拼智力、拼体力、拼耐力的行政诉讼庭审结束后，我的头脑里猛的蹦出了这首歌，是啊，星星还是那个星星，无论怎么伪装，星星也变不成月亮。。。。。2005年 9月的一天，自流井区工商局会议庭里正在举行着一场听证会。这场听证会不仅吸引了很多工商执法人员，还有新闻媒体的人参加。听证人叫何星高，他因修建20多层的宏伟大厦，最近刚被自流井区工商局以无照经营、擅自从事建筑施工经营活动为由，告知拟被处罚款8万元。我选择了第一排边上的座位坐了下来，往听证席上看去，何星高50多岁，中等个子，头微秃，不太像个包工头的样子，倒有几分文化人的气质。他身边坐着两个律师，一个是有点名气的史律师，还有一个我不认识，估计是史律师的助手。听证会开始了。法制股长潮水主持听证。“办案机构”的牌子后面是经检大队的办案人员3人和郑大队长，他们不慌不忙的拿出了厚厚的卷宗，开始举证，一幅老练的样子。其实，我心里知道，这是这个局有史以来的第一次听证会，我也暗暗的为他着捏一把汗。证据竟然举了七组，从何星高自己掏钱购买建筑材料、自己购买建筑工具、自己聘请民工、自己掏钱为民工购买保险、自己给民工发工资、自己享有经营利润、以及与王井建筑公司签定的《工程承包责任合同》，证明了王井建筑公司将宏伟大厦的建筑施工合同转包给何星高，何星高只向王井建筑公司缴纳4.5%的管理费，从而证明了何星高违反了《建筑法》和《四川建筑条例》的规定，无证无照从事施工经营活动，实质就是一个包工头。证据是充分的，谁听了这些证据的诉说，也会得出何星高就是一个包工头的结论。何星高聘请的律师也不是吃素的，史律师开始发难，也举出了证据：1、王井建筑公司发给何星高的《工作证》。证明何星高是王井建筑公司的职工；2、四川省建设厅颁发给何星高的《项目经理资质证书》，证明何星高是职务行为；3、王井建筑公司作为承包方与宏伟公司作为发包方签定的《建筑工程承包合同》，证明是王井建筑公司承包的工程，何星高不过是该公司的项目经理。争论异常激烈。争议的焦点集中在：1、何星高是职务行为还是经营行为？2、是内部承包还是转包？3、何星高是责任主体还是经营主体？不管怎么争论，潮水还是宣布听证会到此结束。会后，自流井区工商局经过研究，认为，对听证会上提出的证据不予采信。于是发出了《行政处罚决定书》，对何星高罚款8万元。 四川省自贡市自流井区工商行政管理局行 政 处 罚 决 定 书自井工商（行处）字[2005]第67号————————————————————————————————————对何星高从事建筑施工无照经营活动的处罚决定当事人：何星高 男 61岁 住址：自贡市沿滩区九洪乡石塔山村14组经查证：2004年3月18日，何星高与自贡市王井建筑有限公司（另案查处）签定《建筑安装工程责任合同》，自贡市王井建筑有限公司将宏伟大厦的施工工程转包给何星高施工和经营管理，工程地址在自贡市自流井区缪沟井，合同约定工程总造价890万。何星高在宏伟大厦的施工过程中，借用自贡市王井建筑有限公司的牌子，以自贡市王井建筑有限公司宏伟大厦工程项目经理的名义，自行组织施工队伍、自行购买建筑材料、租赁施工设备，组织施工和经营管理。何星高自行承担施工中的力量、行政等法律责任，对工程建设的盈亏也自行负责。工程盈亏与自贡市王井建筑有限公司无关。又查证：根据何星高与自贡市王井建筑有限公司签定的《建筑安装工程责任合同》，何星高按结算价款的4.5%向自贡市王井建筑有限公司缴纳税金和管理费（注：不包括个人所得税、福利费、劳保费），按工程进度缴纳。以上事实有《建筑安装工程责任合同》、《工程分包合同》、《建筑工程补充协议》、《建筑材料供销合同》、《材料租赁合同》、发票、当事人和证人的《询问笔录》等证据为证。按照《行政处罚法》第31条规定，我局在作出处罚决定前告知了当事人拟作出处罚的事实、理由及依据，当事人提出了听证申请，我局于2005年8月22日公开举行了听证会。当事人在听证会上进行了陈述、申辩，并当场向我局提交了沿建三司二队于1985年颁发给当事人的《工作证》、1988年由四川省建委颁发给当事人的“技术员三级资质证”、沿滩区人事局颁发给当事人的“助理工程师职称证书”、国家建设部颁发给当事人的“四川省建筑施工