民商分立与民商合一理论评析.pdfVIP

各科专论 民商分立与民商合一的理论评析 郭　锋 一、民商分立的缘起 民商分立的渊源可追溯到中世纪时期。近代资本主义国家民商法的来源主要有三个: 罗马法、教会法和中世纪商法。中世纪商法出现以后, 由于它形成了专门的概念和体系, 它 具有了与罗马法、教会法相独立的地位。这样, 商法作为一种专门的法律体系发展起来。从 这一时期商法的特点来看, 它主要是适应地中海沿岸商业贸易发展的需要, 在商人的商业 交往中产生的各种习惯规则, 如汇票规则、海上保险契约、商业契约等, 其中以海商方面的 规则更为突出, 此外, 商人还 自已组织法庭来处理商事纠纷案件。因此, 商法是适应商业和 贸易的发展在商人之间独立发展起来的。从中世纪商法的形成来看, 可以说它与罗马法、 教会法没有直接的联系, 因此它不是从普通私法中分离出来的。中世纪商法一经产生, 它 就自治自立, 与普通私法平行发展。 中世纪末期, 资本主义生产关系在封建社会内部 日益壮大。16、17 世纪, 随着欧洲中 央集权国家的强大, 欧洲诸国将在各国商人之间普遍适用的、具有国际性的各种商事习 惯、商事规范纳入本国的国内法, 从而开始了近代商事立法。法国路易十四时期颁布的《商 ( ) ( ) 事条例》1673 和《海事条例》1681 就是近代最早的两部商事法令。另一方面, 法国的民 事关系属于民法规范调整, 南部成文法地区施行的是罗马的《优士丁尼法典》, 北部的习惯 法地区施行的是由法律传统形成的并经官方文件予以记录的习惯, 主要是 1580 年修正的 15 10 年的巴黎习惯, 1509 年和 1583 年的奥雷昂习惯。因此, 在这一时期, 民商分立的格局 已经开始出现。 民商分立的真正标志是 19 世纪初法国民法典和法国商法典的先后颁布施行。1789 年的法国大革命推翻了封建专制制度, 建立了资产阶级共和国。革命成功和国家统一后, 在全法国统一法律的任务被提上了议事 日程。面对法国民事法律的混乱状况, 法国 179 1 年《宪法》明文规定: “应制定一部共同于整个王国的民法典”。由于“在西方发达的法律体 系里, 一直存在着一股促进法典化的驱动力”, ① 加之法典编纂的政治条件和经济条件已 经成熟, 因此, 在拿破仑的推动下, 法国民法典于 1800 年开始起草, 于 1804 年 3 月 2 1 日 通过。几乎与此同时, 法国在 180 1 年成立了商法起草委员会, 并于 1807 年颁布了商法典。 因此, 以法典为标志的民商分立体制正式得以确立。继法国开创民商分立体制后, 德国 ① ( ) 引自《民法法系的演变及形成》, [ 美]艾伦 ·沃森著, 李静冰等译, 中国政法大学出版社 1992 年版 下同 第 10 页。 42 民商分立与民商合一的理论评析 (7) 2 ( ) 186 1 年颁布了《普通德意志商法》即旧商法典 , 187 1 年统一的德意志帝国成立后, 开始 编纂新的商法典, 并于 1897 年 5 月 10 日颁布, 1900 年 1 月 1 日生效。另一方面, 1874 年、 1890 年分别成立了民法起草委员会, 起草民法典, 于 1897 年颁布、1900 年施行。因此, 在 德国也形成了民商分立体制。除了法德两国以外, 采用民商分立体制的国家还有意大利、 日本、荷兰、比利时、西班牙、萄葡牙等国。正如有的学者所指出的: “除了普通法系国家和 斯堪的纳维亚国家之外, 把私法划分为民法与商法两个分立的体系, 在当年似乎是私法的 ① 一个基本特征”。 据统计, 迄今为止, 大约有四十多个国家制定了独立于民法典之外的商 法典。 所谓民商分立, 其基本含义是指民法典与商法典自成体系, 分别立法, 各 自调整社会 经济关系中的民事关系与商事关系。由于自罗马法到法国民法典, 私法与民法几乎是同义 语, 因此有的西方学者将仅