浅议新法律环境下公司的担保能力.pdfVIP

2009年第34期 经济研究导刊 No．34．2009 总第 72期 EC0N0MIC RESEARCH GUIDE SerialNo．72 浅议新法律环境下公司的担保能力 贺 东 山 (中南大学 法学院，长沙 410083) 摘 要：公司自治与政府规制之间的关系，集中体现在公司的担保能力上，由于 公《司法》未做明确规定，导致现实 生活中适用法律的混乱。这也是公司法修改中的一个重点问题，应引起我4JL,L够的重视。试图通过对有关公司担保能 力的研究、立法者意图的探究，力求多角度、多层次的展示我们对公司自治与政府规制关系的思考，以期完善中国《公 司法》的相关规定。 关键词 ：公司自治；政府规制 ；担保能力 中图分类号：F270．7 文献标志码：A 文章编号：1673—291X(2009)34-0116-02 在当代以社会化大生产为特征的市场经济背景下，所有 政府规制在市场经济中的作用也是有限的。因此，市场 私主体中最重要的是公司。保障私主体的权利首先要保障公 经济需要的是政府适当的规制。具体到公司法领域，政府规 司自治。但是，在市场经济中保障公司自治的同时，政府对公 制的适度性应表现在以补充市场机制为原则 ，以保障公司自 司自治的适当规制也是必要的。在中国，政府规制最早作为 治为 目的。在市场经济中，政府规制也不是万能的，也存在政 一 个经济学上的概念被引进，更多地在经济学领域使用 ，通 府失灵的问题。特别是在中国目前还是刚刚从计划经济体制 常被理解为是政府干预微观经济的主要手段之一。而在法学 过渡过来的市场经济 ，正处于转轨时期。市场体制还不完善， 领域中，政府规制是指政府干预经济的合法性、合理性以及 存在较多的计划经济的残留，在公司法领域主要表现是政府 与市场及企业的互动关系。 规制较多，公司自治太少。我们的政府需要从过去的过度规 在中国公司法颁布实施以后，对于何谓公司自治并无严 制转向现在的以补充市场不足为原则。 谨、明确的法律界定。而在西方 ，公司自治主要是相对于股东 从立法者角度看，只有统一说符合其意图。我们知道公 和公司的关系而青的，是指公司和股东各为独立的法律主 司是以意思自治为主的私法领域的主体，应当享有充分的自 体，公司具有独立的法律人格 ，对 内由自己的管理机关以自 治权利，自己行为，自己责任。公司的自治规则体现在公司章 身名义独立从事法律行为，对外独立承担该行为产生的法律 程，每个公司的章程因公司的成立 目的、经营范围、股东构成 后果和责任，是公司争取从股东中独立的斗争过程和结果。 等因素的不同而有所不同，但有一点是相同的，那就是公司 我们认为，公司自治是指在市场经济条件下，公司作为私主 章程的内容必须在公司法允许的范围内。中国公《司法》关于 体依法有的进行 自我约束 、自我规范 、自我管理、自但风险， 公司章程的规定集中在第25条和第 82条，第25条所列的 并有根据市场规律享有 自我经营、自我决策的权利。这里有 八项和第82条所列的十二项，是公司章程的绝对必要记载 两层含义：一是公司是独立于股东之外的私主体；二是公司 事项，此属于强行性规范；同时，《公司法》也肯定了公司章程 是独立于政府之外的私主体。 可以根据股东或股东大会的认为需要规定的其他事项作出 中国公司法作为公司与政府之问关系规范化的产物，一 相应的规定，此属于任意性记载事项。 直存在政府规制过多问题，所以现在学者们一直强调公司自 根据上述分析，我们得知公司法并没有就公司的担保能