风险投资各环节中的税务法律问题74353.docVIP

风险投资各环节中的税务法律问题 邱剑新 复旦大学 法律硕士 大成律师事务所上海分所 律师 上海市法学会商法研究委员会 委员 温州中小企业发展促进会 会长特别助理 中国风险投资研究院（香港） 客座研究员 上海浦东新区首届十大杰出青年律师提名奖 风险投资各环节中的税务法律问题 大成律师事务所上海分所 邱剑新 一、纳税主体的税收法律责任 1、纳税主体概念 狭义：纳税人； 广义：纳税人、扣缴义务人、纳税担保人等 2、纳税主体税收法律责任的形式 经济责任（罚款；加收滞纳金；） 行政责任（行政处罚） 刑事责任 《税收征收管理法》第69条：扣缴义务人应扣未扣、应收而不收税款的，由税务机关向纳税人追缴税款，对扣缴义务人处应扣未扣、应收未收税款百分之五十以上三倍以下的罚款。 3、纳税争议 纳税主体同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。 4、刑法修正案（七）对涉税刑事责任的调整 解析： 将罪名由“偷税罪”改为“逃税罪”（“逃避缴纳税款”）； 对逃税的手段不再作具体列举，而采用概括性的表述 对“逃税罪”的初犯规定了不予追究刑事责任的特别条款，补缴税款成为救赎通道。税务机关权力增大。 逃税行为屡教不改者仍被追究刑事责任 《刑法修正案（七）》：2009年2月28日实施 将刑法第201条“偷税罪”修改为： “纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。　　“扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大的，依照前款的规定处罚。　　“对多次实施前两款行为，未经处理的，按照累计数额计算。　　“有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。” 二 、风投涉及的主要税种（以股权投资为限） 1、企业所得税； 2、个人所得税； 3、营业税；（居间佣金、非分红形式的业绩提成： 5%营业税；股权转让：不征营业税） 4、印花税；（股权转让：视为产权转移，按所载金额万分之五贴花） 三、取得股权过程中的企业所得税与个人所得税 1、投资取得股权的基本方式：现金、资产、股权 2、资产、股权的基本运作方式：换股型、增资型、转让型 3、一般性税务处理；适用特殊性税务处理的条件；涉外的特殊规定 4、股权受让方的扣缴义务 5、评估增值的个人所得税问题 可能适用的税务处理方式 换股型 增资型 转让型 资产 特殊性税务处理 特殊性税务处理 一般性税务处理 股权 特殊性税务处理 特殊性税务处理 一般性税务处理 财税[2009]59号《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》 企业重组，是指企业在日常经营活动以外发生的法律结构或经济结构重大改变的交易，包括企业法律形式改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立等。 股权收购，是指一家企业（以下称为收购企业）购买另一家企业（以下称为被收购企业）的股权，以实现对被收购企业控制的交易。收购企业支付对价的形式包括股权支付、非股权支付或两者的组合。 股权支付，是指企业重组中购买、换取资产的一方支付的对价中，以本企业或其控股企业的股权、股份作为支付的形式 企业重组的税务处理区分不同条件分别适用一般性税务处理规定和特殊性税务处理规定。 企业股权收购、资产收购重组交易，应按以下一般性税务处理： 　　1.被收购方应确认股权、资产转让所得或损失。 　　2.收购方取得股权或资产的计税基础应以公允价值为基础确定。 　　3.被收购企业的相关所得税事项原则上保持不变。 适用特殊性税务处理的条件： 　　1、具有合理的商业目的，且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。 　　2、被收购、合并或分立部分的资产或股权比例符合本通知规定的比例。 　　3、企业重组后的连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动。 　　4、重组交易对价中涉及股权支付金额符合本通知规定比例。 　　5、企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，不得转让所取得的股权。 股权收购和资产收购享受特殊性税收处理的比例要求为： 　 ①收购企业/受让企业购买的股权/资产不低于被收购企业/转让企业全部股权/全部资产的75%； 　 ②收购企业/受让企业在该股权/资产收购发生时的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%。 同时满足上述条件的，将不再