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对我国上市公司独立董事制度中寻租的思考 徐传谌 张涵 （吉林大学中国国有经济研究中心 吉林 长春 130012） 内容摘要：发达国家的经验证明，上市公司中实行独立董事制度对于保护中小投资者利益的具有重要意义，尤其是我国上市公司特殊的股权结构和融资结构，更是亟需独立董事制度的建立和完善。对于目前在独立董事制度实施过程中出现了独立董事与公司股东、经营者之间的寻租、设租活动，要以发展的眼光看待，从制度层面进行完善，逐步将问题解决。 关 键 词：独立董事制度；寻租；董事会治理 2001年8月，中国证监会颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（下简称《指导意见》），而在这项措施出台之前，独立董事已经存在于我国的部分上市公司中了。从最初的境外上市公司到2001年7月底大约200多家境内上市公司，独立董事制度在其中的运作虽然受到管理层的倡导和督促，但是发达国家的经验已经证明，这种制度本身在监督上市公司大股东、保证董事会的正常运转、防止公司内部人控制等方面都发挥了积极作用，这已经在成熟、发达的市场经济国家得到验证。 一、独立董事制度在我国上市公司治理结构中的重要地位 1、独立董事必须保证其具有独立性。 独立董事又称为外部独立董事、独立非执行董事，是指除了董事身份外与公司没有任何其他契约关系的董事。这种契约关系既包括个人关系，也包括经济关系。个人关系是指一定时期内（通常是过去几年内）曾任公司雇员，或者与公司某一时期的CEO或高级管理人员有亲属关系等；经济关系是指在一定时期内与公司有过一定数额以上的交易，或者其所在机构是公司重要关联方之一并发生过一定数额以上的关联交易，或者与公司存在咨询等服务职业关系等。其中上市公司的重大关联交易指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易应由独立董事认可后提交董事会讨论独立董事判断前可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告其判断的依据有了经济上的利害关系其的独立判断及日常监督效果受到影响34802.72亿元，但其中流通股的市值只有12161.18亿元，仅占总市值的35％左右，有22641.54亿元资产处于沉淀状态，这其中大部分都是国家股和法人股，而国家股更是处于一股独大的地位。与此形成鲜明对比的是，处于流通状态的股票分布又是极为松散的，广大中小股东由于在持股数量、信息披露等方面的不利因素，行使股东权利的积极性不高。这就造成了我国上市公司目前非流通股中国有股的一股独大和流通股在中小股东中的松散分布二者并存的情况。 这种股权结构对于上市公司治理结构，尤其是董事会治理结构的负面影响是很明显的。按照公司法的规定，董事会是代表公司股东日常行使任命总经理、重大投资等一系列公司控制权的常设机构，对于公司的总经理等高级经营管理层有很强的指导和监督作用。但是在我国的上市公司中，却存在公司董事会被架空的可能性：一方面，国有股一股独大的现象，使得国家利用其大股东地位，对董事会治理活动和总经理的经营管理进行干预，董事会在股东和经理层之间的桥梁作用不能发挥，损害经理层积极性，也为其经营管理不善提供借口；另 一方面，持有公司流通股的广大中小股东，由于受到与会股东最小持股数量和按股投票等规定的制约，“用手投票”的权利受到很大限制，而在公司信息披露方面又处于劣势，行使“用脚投票”的权利时带有很大的投机性，对公司的控制权流于形式，公司的经营管理团队尤其是高管团队在股权结构分散的情况下可以利用对公司的控制权影响乃至操纵董事会的运作，将董事会变成经营管理者手中的“橡皮图章”。 在这种情况下，我国的独立董事所肩负的责任和使命显然更为艰巨。健全的独立董事制度要求具备独立性条件的独立董事有足够的时间和精力，运用其所具有的会计、经济、法律等其他履行职责所必须的专业知识和工作经验，从专业、客观、公正的角度维护公司的整体利益，尤其是关注中小股东的合法权益不受损害，保证董事会的作用充分发挥，而不受上市公司主要股东、实际控制人、或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。上述制度的执行，能够保证公司董事会的独立，不受大股东和经理层的制约而行使其职能。 3、我国上市公司融资结构不合理凸显独立董事制度的重要性。 我国上市公司的融资结构表现出强烈的股权融资偏好。据统计，我国境内上市公司自1991年首次从证券市场融资以来，到2001年底，通过这一方式共获得资金2521.31亿元，其中配股融资达2068.17亿元，增发融资达453.14亿元，一级市场筹资总额达到6206.78亿元。而在同时期内，A股融资总额占银行贷款增加余额和国有银行贷款增加余额的比例分别由1993年的4.36%和5.70%上升到2000年的12.48％和16.53%。虽然银行贷款并不是我国企业债务融资的唯一来源，但是由于我国企业发行债券的规模