我国劳动法中应设立竞业禁止条款——兼谈弥补我国《 劳动法》 第22 条立法缺失.docVIP

我国劳动法中应设立竞业禁止条款 ——兼谈弥补我国《劳动法》第22条的立法缺失 冯彦君 王佳慧 摘要:竞止禁止作为保护商业秘密的重要措施,早已被各国以立法形式普遍采用。我国《公司法〉亦有竞业禁止规定,用以保护公司的商业秘密。但是,随着高科技经济的不断发展,大量的商业秘密随着掌握其的技术员工或职工离职、兼职而泄露流失,使公司、企业利益遭受重大损失。为此,我国 劳动法应设立竞业禁止条款,以弥补〈劳动法〉第22条的立法缺失。 关键词:劳动法;竞业禁止;保护商业秘密 一、竞业禁止的涵义及立法意义 竞业禁止从字面上理解即禁止从事同业的竞争性行为。按禁止性规则解释,竟业禁止就是依照法律的规定或当事人的约定,义务人在一定期限或范围内不得从事与权利人相同、相似或有密切联系的以获取经济利益为目的的竞争性营业行为。 按照不同的标准,竞业禁止可以划芬为以下几类:1.按照义务主体范围的不同,竞业禁止可以有广义和狭义之分。广义的竞业禁止即不得从事与特定营业有竞争性并具有物质利益的营业行为,其义务主体为不特定的多数人。我国〈专利法〉第11条和〈商标法〉第52条的规定就属于广义的竞业禁止。狭义的竞业禁止是对特定义务人的特定竞争行为而言的,义务主体为特定的且往往与权利主体有法律上的权利义务关系,如委托、雇佣、隶属、转让等。我国〈公司法〉第61条对董事、经理义务的规定即属于狭义的竞业禁止。2.按照竞业禁止产生的原因不同,可以分为法定的竞业禁止和约定的竞业禁止。前者通过法律明确规定,如〈公司法〉第6l条;后者由当事人以协议方式约定,如专利转让的当事人在转让合同中可以定有竞业禁止条款。其中,约定的竞业禁止还可以分为劳动合同中的竞业禁止和民事合同中的竞业禁止。3.按照竞业禁止客体范围不可以分为同业竞业禁止和兼业竞业禁止。前者是禁止义务人直接从事与权利人营业相同或营业相类似的竞业行为;后者是禁止义务人兼任其他与权利人营业相关的公司、企业的无限责任股东或合伙事业的合伙人。 本文所称的是狭义的竞业禁止,是指在劳动关系中或曾经存在的劳动关系中,劳动者负有保护用人单位的商业秘密,不得兼职从事与用人单位相同的竞争性行为。分为在职员工的竞业禁止租离职员工的竞业禁止。前者是指劳动合同存续期间或受事实上的劳动关系约束的劳动者,包括停薪留职人员;后者包括劳动关系已经解除或终止的员工和虽未解除或终止劳动关系,但调离原职或被安排从事其他工作的人员。 竞业禁止的法律特征有以下几点;第一,竞业禁止义务产生于法律上的规定或合同约定,一般都是法律在原则上规定,由当事人自主选择。法定与约定的结合,一方面体现了立法者对竞业禁止现象的重视,另一方面充分实现了合同自由原则。I法律的强制力和契约自由原则可以兼顾社会利益和当事人的合法权利。第二,竟业禁止的权利人和义务人之间有特定的法律关系。这种法律关系或是由民事法律行为产生,如委托、任免.或是受合同法律规范调整,如技术转让合同、劳动合同。当事人之间的法律关系与竞业禁止中的权利、义务构成必然的因果关系。第三,竞业禁止的客体是一种以获取经济利益为目的的不当竞争性行为。对合法利益的侵害是法律责任产生的前提,而法律所禁止的也只能是具有危害性的特定行为。第四,竞业禁止有一定的时间、空间范围。竞业禁止作为保护商业秘密的重要手段,受商业秘密自身性质的影响,必然有一定的期限和地域限制,否则有违公平原则,也将丧失现实可操作性。 竞业禁止作为一项禁止性规则,其主要价值是保护商业秘密。从竞业禁止与保护商业秘密的关系上看,两者既不互相独立,又不是包含与被包含的关系。它们有共同的保护对象一一商业秘密。不同之处在于,保护商业秘密的条款可以体现在不同法律部门的法律规范中,而竞业禁止只是保护商业秘密的一种手段,一项制度规定;保护商业秘密禁止任何形式的泄露、出卖、非法转让商业秘密的行为,而竞业禁止则以限制商业秘密知情者劳动权的方法实现保护目的;保护商业秘密的义务主体多为不特定的人,竞业禁止的义务主体多与权利主体有雇佣、隶属、委托关系,大部分是特定的人。 在商品经济条件下,市场能最大限度地优化资源配置,而竞争则是市场经济的生命。竞争只不过是揭示和交换关于各种生产要素的质量及可能的使用方式的知识和信息。当这些知识和信息为特定主体所有并能带来经济利益时,它们身上就会 被赋予准物权的特性而为法律保护。它们的所有人对其有完全的支配权,井有权要求合法使用人尽谨慎、忠实、诚信的使用义务。从法治层面上讲,财产权、所有权是法律保障的最基本的权利。从经济学角度上看,当竞争处于无序状态时,整个市场交易成本的增加和稀缺资源的浪费将极大地降低市场的效率,损害市场主体的利益。从社会学角度看,人的本性都是趋利避害的,如果法律不对任意行为的人加以约束,必然导致社会群体的非理性行为,这样,个体互动的模式化形成的社会就会由脆弱