股东出资形式多元化趋势下劳务出资.doc

股东出资形式多元化趋势下的劳务出资 薄燕娜 发布时间：2005-11-11 23:31:34 ? 阅读次数： 192 摘要： 考察有限责任股东劳务出资的三种域外立法，只有最宽松的劳务出资立法例，才迎合了股东出资形式多元化的发展趋势，但在准允劳务出资时，不可忽视保障债务清偿、资本真实的配套措施的完备。若法律对劳务出资持支持态度，可以给予“干股”一个可行的解释，并能够有效解决在职工持股、股票期权推行中所面临的困境和尴尬。 关键字： 劳务 干股 职工持股 股票期权 薄燕娜 法学博士 中国政法大学比较法研究所 ????????????引言????????????曾几何时，公司游戏规则的参与者都在重复着同一个理念：公司资本是公司债务得以清偿的担保。然而现今，资本究竟在多大程度上负载了担保功能却受到了质疑。当人们意识到，以资本为核心所构筑的公司信用体系根本不能胜任对债权人利益和社会交易安全保护的使命，公司的偿债能力并非依赖于注册资本，而是建立于公司现实的资产状况，尤其是可变现的资产之上后，公司资产信用的理念得到了树立和宣扬。基于此，立法也没有必要对出资标的继续维持原有的刻板、硬性、有限的规定。扩大股东的出资形式，使之多元化，成为放松政府管制、鼓励投资自由的最优选择，并为实现稀缺投资资源的充分利用提供了契机。劳务出资就在股东出资形式多元化的发展趋势中应运而生。然而，劳务出资在理论上是否可行，在实践中如何运用，却成为探析劳务出资之始无法规避的困惑。究其原因，其一是源于对劳务概念含糊不清的理解，即使是触及到了出资，也经常是将劳动力、劳务、技艺、人力资本等不同的概念进行穿插使用；其二是固守资本信用的僵化理念，为了实现所谓的公司资本的担保和债权人利益的保护，绝不敢越雷池半步。故，本文从明晰劳务之概念谈起，分析劳动力、劳务、技艺、人力资本等概念，将劳务出资从几个相似的概念中区分出来，在此基础上，考察有限责任股东劳务出资的域外立法例，探讨股东劳务出资的理论价值及其实践意义，并尝试着对股东劳务出资提出立法构建。????　　　　????一、用于出资之劳务的概念????????对于劳务之定义，并无一个约定俗成的统一的解释。在使用中，人们经常将之与劳动力、人力资本、技艺等类似的概念相混淆。因此，在谈论出资或者资本化时，这几个概念也往往被置于同一个层面。如李友根博士在其博士学位论文中阐述“劳务出资实质上可以理解为劳动力使用权的出资”，“人力资本出资实际上是人力资本使用权的出资，必然要求人力资本所有者在履行出资义务后，必须以从事具体劳动的方式使公司实现其人力资本使用权的价值。从而认为劳务出资与人力资本出资在实质上是相同的，只是所强调的重点不同。”(注：李友根：《人力资本出资问题研究》，中国人民大学2002年博士学位论文。)关于技艺的出资，出现在金邦贵先生所译的《法国民法典》第九编关于公司的规定中，“公司由二人或数人通过契约约定将其财产或技艺集于一共同的企业，以分享由此产生的利润和自经营所得的利益而设立。”“每个股东有义务向公司支付其已允诺提供的实物、现款及技艺的出资。……负有以其技艺向公司投资义务的股东，应将其作为投资标的活动所产生的一切利益归于公司。”但在李浩培先生所译的《法国民法典》里却使用了劳务出资的概念：“合伙人约定以劳务出资时，应将其作为合伙标的之劳务所发生的一切利益，归入合伙名下。”????????学界为劳务所下的定义表述不一：如劳务是以活劳动的形式为人们提供的某种服务，具有能够满足人们某种需要的基本属性，就其法律性质而言，属于行为的一种，不属于民法中的有体物或财产权利[1](P.61)；还有认为劳务是指以体力劳动或智力劳动的形式为他人提供某种效用的活动。法学意义上的劳务表现为某种行为，而这种行为的结果通常是有形的、可视的、便于评价的[2](P.67)。既然无法给予劳务一个精确的界定，我们所能做到的也只能是将它在几个相似的概念中区分出来。????????(一)劳务与劳动力????????马克思认为劳动力即人的劳动能力，是活的人体中存在的，每当人们生产某种使用价值时就运用的体力和智力的总和。劳动力具有价值和使用价值，不仅可以作为商品来让渡，而且能够实现价值增值。资本是能够带来剩余价值的价值，而且必须在运动中不断实现本身价值的增值。因此，劳动力是可以资本化的商品。但鉴于劳动力所具有的人身依附性，以劳务进行交易时，让渡的并非劳动力的所有权而是劳动力的使用权，劳动力使用的结果即是劳务。????????关于劳务与劳动力的这一所属关系很清晰地体现在立法中。罗马法中的租赁有劳务租赁，它是由奴隶租赁发展而来，此外，一些技术性劳动的需求也是劳务租赁产生的原因。劳务租赁的标的是供给劳务，劳务本身就是契约的标的。罗马法