欧美行政法的热点问题与发展趋势.pdfVIP

维普资讯 行政法学研 究 2008年第2期 ☆ 域外法制 ☆ 欧美行政法的热点问题与发展趋势 张千帆 (北京大学宪法与行政法研究中心，北京 100871教授) 摘 要：通过追踪美国联邦与欧洲联盟行政法的热点 问题 ，本文探讨了欧美行政法的发展趋势及其 对中国的意义。在全球化时代，当代行政法早已超越 了传统的红灯论和绿灯论之间的狭隘对立，正在走 向融合乃至趋同。如何根据国情构建适合 自身需要 的行政法体系、制度和过程，仍然是 2l世纪 中国行 政法学的当务之急。 关键词 ：欧美行政法；司法审查；私有化 ；程序化 中图分类号 ：DF3 文献标识码 ：A 文章骗号 ：1005—0078(2008)02—096—07 一 、 引言 作为解决社会问题 的钥匙 ，法律所关注的焦点必然随着社会发展而不断变化。随着社会发展，公法 本身的内容和形式都在不断进化着 ，其所关注的焦点问题也在随着社会发展而变幻更新。例如在美国 宪法发展至今的两百多年来 ，不同的宪法条款具有显然不同的重要性 ；正当程序与平等保护获得了非同 寻常的意义，而诸如正副总统候选人必须来 自不同州的一些很少为人所知的规定则几乎不发挥任何作 用 。① 之所以如此 ，是因为不同条款的社会价值确实不同，因而法院通过 司法解释赋予不同的重要性。 行政法也是如此。美 国行政法的关注焦点在 l9世纪90年代是传统的贸易和竞争管制 ，20世纪 30年代 转移到现代福利和劳工保护立法，至 60年代则转变为生活质量 (如消费者权益和环境保护)以及程序性 权利保障。法律的重要性完全由其社会价值决定 ，而社会变化最终决定 了法律的走 向。在实体部门法 所积累的经验基础上，各国发展了行政程序法 。由于行政程序体现了各部门法的普遍规律 ，程序法构成 了现代各国行政法的中心。② 二、欧美行政法的热点问题 (一)美国行政法 正如已故行政法学权威施瓦茨教授指出，美 国行政法的 “热点”问题大约每 1／4世纪变换一次。③在 1945年 ，兰迪斯 (JamesLandis)曾经提出美国行政法在 当时面临的两大问题。第一，美国是否需要一部 普遍的行政程序法典来控制联邦行政机构?第二，什么是适当的司法审查范围与力度?法院对行政行 为究竟应该进行全面审查还是有限审查?第一个问题被次年制定的 《联邦行政程序法》所 回答 ：行政程 ① 在 2000年的总统大选争议 中，这一条款再度被人们提起 ，但是法院并没有咬文嚼字地死抠宪法条文。参见张 千帆：《论美 国总统大选中的宪政 问题》，载 《中外法学)2001年第4期 。 ② M．Shapiro，CodificationofAdministrativeLaw．．TheU．S．andtheUnion，2EuropeanLawJournal26(1996)． ③ Ibid． 96 维普资讯 张千帆 ：欧美行政法的热点问题与发展趋势 序法本身就是一部普遍的法典。这部法典部分回答了第二个问题 ：法院基于 “充分证据规则”对行政行 为进行有限程度的审查。在 1951年的“宇宙照相机案”中，①最高法院进一步确定，对事实证据 的审查 力度和 “明显错误标准”类似。 到 1970年 ，美 国行政法面临着完全不同的两个基本问题。第一 ，在检查与搜 占(searchandseizure) 要求 “可能事 由”(probablecause)与法院许可的问题上 ，行政与刑事行为之间是否应该区别对待。第二， 社会福利是否应该被 当作一种 “权利”，抑或只是传统认识上的特权 (privilege)或政府馈赠 (1argess)。宪 法中的正当程序要求仅适用前者，不适用后者。最高法院基本上回答了这两个问题。首先，宪法第四修 正案对无理搜 占的禁止不仅适用于刑事调查 ，同样也适用于行政调查 ，受到政府 “严密调控”的企业例 外。要符合这种例外 ，企业必须具备三项条件：调控机制必须具备相 当程