民事诉讼程序的非正常运作--兼论民事诉讼法修改的实践理性(吴英姿 南京大学法学院 副教授).docVIP

民事诉讼程序的非正常运作 ——兼论民事诉讼法修改的实践理性 吴英姿 南京大学法学院 副教授 上传时间:2008-8-9 关键词: 民事诉讼法修改/非正式制度/实践理性/司法解释 1 能否摆脱再次被司法解释架空的命运, 能否走出“立法——司法解释——修法——司法解释”的怪圈。其实,这个问题不限于民事诉讼范围而带有普遍性。比如有学者曾以刑法司法解释为例论证过法律的明确性和可操作性与司法之间似乎没有什么联系；[5]有学者在剖析了司法解释的造法冲动后, 对修法可能带来法律适用的统一与确定并不乐观, [6]等等。因此,探讨民事诉讼法生成机理,研究如何把民事诉讼法构建成为一部真正有生命力的法律,其结论也许在一般意义上具有指导性。 二、程序的非正常运作 （一）正式制度的非正式运作 所谓正式制度属于组织结构中的正式结构（ form a l structure）的范畴,是指导组织成员活动的一套明确陈述的规定、纪律和程序,包括规章、法规、内部细则、命令和达成目标的时间表等等。[7]对诉讼活动而言,正式制度不言而喻就是诉讼法规定的程序制度。鉴于司法解释在事实上成为法院审判时的又一个法律渊源,为论述方便,这里的法定制度也包括各种以司法解释形式出现的,具有普遍适用性的程序制度。 民事诉讼法对审判与执行程序的各个阶段——从立案受理、审前准备、开庭审理、合议庭评议到宣判、送达生效到裁判文书的执行,都有