医疗美容服务与医疗损害责任.pdfVIP

ＴｓｉｎｇｈｕａＬａｗＪｏｕｒｎａｌ 　　清华法学　 Ｖｏｌ７，Ｎｏ２（２０１３） 医疗美容服务与医疗损害责任 赵西 巨 　　 目　次 　　序言 一、诊疗领域 二、信息告知领域　 三、医疗产品领域 四、结语 摘　要　相较于一般医疗服务，医疗美容服务并非治疗身体疾病 （仅满足心理需求）、非社会所必 需、必要性弱 （可选择性强）、商业化程度高，而且存在着提供者诱导接受者盲目追求该服务的风险。 这种区别会反映在医疗损害责任法的适用上。在医疗美容服务领域，在诊疗和医疗产品使用方面，从 业者存在着相当大的承担 “结果”责任、严格责任和无过错责任的空间，而且从业者的信息告知义务 也被强化了。 关键词　医疗美容服务　一般医疗服务　医疗损害责任 序　言 “医疗美容”系指 “运用手术、药物、医疗器械以及其他具有创伤性或者侵入性的医学技术 〔１〕 方法对人的容貌和人体各部位形态进行的修复与再塑”。 从其定义看，医疗美容具有其他医 疗行为所具有的 “创伤性”或 “侵入性”的特点。但是，医疗美容服务不同于一般的医疗服务。 通常的医疗服务面向的是身体上患有疾病、需要医疗介入的病人，提供的医疗服务具有较强的  山东中医药大学法学系副教授，法学博士。 〔１〕 《医疗美容服务管理办法》（卫生部，２００２年），第２条。 ·７３· 清华法学　２０１３年第２期　 公益性和必要性；而医疗美容的服务对象则是对自己的容貌和人体各部位形态之 “美化”有所 需求的非病人，其服务具有较强的可选性和营利色彩。医疗美容主要是给患者带来 “心理”上 的益处而不是生理健康。但是，这些只具有 “心理”益处的美容手术可能对身体带来不可避免 的损害风险。一方面是非必要的、只产生 “心理”益处、可能损害身体健康的医疗美容，另一 方面是社会对不健康身体形象的误导、大众对 “美”不切实际的期望和追逐，以及从业者对医 疗美容的利益驱动和片面宣传。法律有必要在此方面做出回应。 在侵权责任方面，《侵权责任法》第七章规定了专门的 “医疗损害责任”法，规定了诸多医 疗侵权损害责任类型，其中包括通常的在诊疗领域的医疗损害责任 （第５４条、第５７条）、违反 告知义务的医疗损害责任 （第５５条）、医疗产品损害责任 （第５９条）、违反保密义务的侵权损 〔２〕 害责任 （第６２条）、过度医疗责任 （第６３条）。本文将聚集于前三类医疗损害责任， 即诊疗 领域、信息告知领域和医疗产品领域的损害赔偿责任，不满足于我国现在立法的实然状态，追 求法律规则的应然状态，在对其进行深入解读和建构的基础上，立足于国内法，放眼于域外法， 考察我国的医疗损害责任法能否顺畅地适用于医疗美容领域，从而探究在适用医疗损害责任法 律规定上区分医疗美容服务与一般医疗服务的必要性和可能性。 一、诊疗领域 （一）关于 《侵权责任法》第５４、５７和５８条 《侵权责任法》第５４、５７和５８条勾勒了一个关涉过错责任原则、医疗过错判定和医疗过错 推定的以医疗过错为轴心的规则体系。《侵权责任法》第５４条规定，“患者在诊疗活动中受到损 害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”该条在医疗损害责任归责原则 问题上，坚守了过错责任归责原则，排除了无过错责任原则的适用。关于在诊疗活动中判定医务人 员是否有过错的标准，《侵权责任法》第５７条规定，“医