2012年司考笔记-三国法-国际公法.docVIP

国际公法讲义（2012年） 一．国际公法渊源 以能否直接作为解决国际争端的依据来判断是否为国际公法渊源 国际条约：原则上只约束缔约国 国际习惯：反复实践的产物，一旦形成，约束所有的国际法主体 一般法律原则（从司法判例、学说和国际组织决议中抽象） 国际法和国内法的关系：中国实践 国际法的基本原则：国家主权平等原则、不干涉内政原则、不使用武力和武力威胁原则、和平解决国际争端原则、民族自决原则、善意履行国际义务原则 二．《维也纳条约法公约》 1．条约的构成要件： 国际法主体缔结 自由同意 不违反国际强行法 缔约权 排除错误 诈欺 贿赂 强迫 基本原则 实体上的缔约权：由其国内法规定何人行驶； 形式上的缔约权：缔约代表出具全权证书（条约法公约规定国家元首、政府首脑、外交部长、使馆馆长和派驻国际组织的代表当然具有缔约权，无须出具全权证书，仅正职）。 书面与否不影响国际条约的效力，不满足以上三个条件则为无效条约。 联合国会员国缔结的条约应当在联合国秘书处登记，否则联合国机构不得援引，不登记不影响效力。 2．条约的保留：签署、批准或加入条约时作出的，排除或改变条约中部分条款对其适用效力的单方声明。条约的保留只能在有关条约尚未对本国发生效力时作出，而条约本身可以是一个已生效条约。 条约明确允许的保留→无须接受自然生效 缔约国数目有限且保留涉及条约宗旨→全体接受方有效 条约为国际组织章程→该组织有权机构接受即有效 其他情形→条约国自行决定是否接受 保留因接受与否效力不同 3．条约冲突的解决 条约中对冲突解决有有效规定（如：会员国间缔结的条约若与《联合国宪章》冲突，《宪章》优先） 当事国完全相同：后约取代先约 条约无有效规定 当事国不完全相同：个案处理 先约：甲 乙 丙 后约：乙 丙 丁 乙丙之间：后约 甲乙、甲丙之间：先约； 乙丁、丙丁之间：后约 甲丁之间：没有条约关系 4．条约对第三国的效力 设定义务：书面、明示接受方有效 设定权利：不反对即有效 权利义务取消：原则上须经第三国同意 5．条约的解释 一般规则：上下文和通常含义、目的和宗旨、善意解释 两种以上文本的解释：以作准文本解释，有分歧适用上述规则 6．条约在中国的适用 民商事条约：直接适用并优先适用： 宪法无统一规定 WTO协议：须经国内法转化才能适用 其他条约：如何适用尚无统一规定 三、国际法律责任 国际法主体：国家、政府间国际组织、特定的政治实体 国家：四要素、基本权利、管辖权和国家主权豁免、国家承认和继承 政府间国际组织：法律人格、成员、联合国的组织机构 1．国家主权豁免 国家的行为和财产不受他国法院管辖 例外：主权豁免的放弃（自愿、特定、明确）→管辖豁免放弃不意味着执行豁免的放弃 包括明示和默示（主动起诉 出庭应诉 作为利害关系人介入诉讼等行为） 限制豁免主义理论（2004年《联合国国家及其财产管辖豁免公约》采用）：主张国家的商业行为没有豁免权。根据此理论，国家从事商业行为即说明无豁免权，谈不上放弃。 目前的国际法规则和实践，国家主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束力。 ★注意：绝对豁免和限制豁免的差异体现在管辖豁免上，两种理论都坚持国家享有绝对的执行豁免 2．国际法上的继承：包括国家继承（最主要）、政府继承和国际组织继承 条约继承：有约定从约定，无约定：关涉领土的、与被继承国家的国际法主体人格有关的→不继承 非条约继承：档案继承：有约定从约定，无约定，适用领土实际生存原则 财产继承：不动产随领土一并继承 动产依领土实际生存原则 债务继承：国家非恶债 国家非恶债：一国中央政府依平等条约向其他国际法主体的借债 国家合并→国家非恶债全部转属继承 国家分立→分立有协议从协议，无协议，公平地按比例继承（有继承的义务） 国家独立→对其宗主国的债务原则上不继承（仅指殖民地摆脱殖民统治的独立） 3．国际法上的承认制度 ①承认对象：新国家、新政府和其他事态 被承认对象是否经历了领土变更（国家与政府区别） ②承认方式：明示、默示（建立外交关系，以设立使馆为标志；建立领事关系、缔结政治