论我国上市公司收购制度立法完善.pdfVIP

论我国上市公司收购制度的立法完-N- 月|J舌 ’． 上市公司收购是证券市场巾一种特定的、复杂的股权交易行为和最高层次的资 本运作，为充分发挥证券市场优化资源配置的基本功能提供了合理有效的实现机制。 上市公司收购缘于现代公司法律制度的确定，在公司发展初期，就成为企业兼并的 一种重要手段。二战前，由于经济、法律、文化等方面的原因，收购大多在友好的 气氛中山双方协商完成：二战后，由于公司一愦4I]J：-Jo权与经营权的分离，敌意收购分外 涮跃，为公司收购注入了一股生气，成为迄今为止上市公司收购的主要方式，并导 致了列上市公司收购的立法。特别是在市场经济和公司制度比较健全的英美法系国 家，上市公司收购制度已经相对完善。 无论是作为经济学意义上的一利，产权交易现象，还足浊律学意义上的～种法律 行为，上市公司收购都与我国企业股份制改革和证券市场的发展相伴随。从80年代 纠期丌始，我固就开始列‘国有企业进行股份制试点，1984年9月，第一家股份公司 成立。其后在股份制改造和建立现代企业制度的过程中，股份公司和上市公司数量 迅速增加，并为上市公司收购提供了成长空问。近年来，随着国有企业改革的进一 步深化、证券市场的发展、经济结构的调整和固有经济的r饯略性改组，围绕着上市 公司的收购活动日趋活跃，成为人们经济生活中不可或缺的一部分。而我困上市公 司收购法律制度无论是理论还是立法都存在诸多不甚完善之处，越来越不能适应上 市公司收购实践的需要。因此，如何健全公司收购法律制度，保护公司收购过程中 被收购方股东的利益，维护证券市场正常秩序，引导我国上市公司收购向健康、规 范的方向发展，就成为我国证券和公司立法当前面临自争一个重要课题。 为了尽快完善我国的上市公司收购立法，有必要根据我国国情有选择性地借鉴 市场经济发达国家的立法和制度。为此，本文大量参考了多国证券立法与发展的有 关材料，从上市公司收购立法模式、要约收购制度、收购信息披露制度、“～致行动 人”制度等方面进行了研究。同时，分析了我国上市公司收购实践中出现的问题和 立法的不足。在此基础上，根据我国目前的公司制度、证券监管体制、证券市场现 状及资本市场的发育程度等现实环境和状况，提出了上市公司收购未来发展的方向 和完善立法的建议。笔者衷，Ii,希望，我国上市公司收购能真正起到合理配置上市公 司资源，调整产业结构和经济结构，提高整个社会的经济效益的作用。 一、上市公司收购概述 (一)上市公司收购的定义 1．上市公司收购的定义 如果说上市公司收购是指“取得(一家公司)控制权或经营权”或“取得特定 财产所有权”1 and “MA(Merger 的话，“Takeover”、“Acquisition”、 “Tenderoffer”、 “Takeover Acquisitionl”、 bid”等概念都能说明这个现象。但是 对于上市公司收购，就是在公司收购制度的起源地英国和美国，法律上也都没有一 个明确的定义。目前各国对上市公司收购定义的理解主要有两种： 一种是广义的理解，认为上市公司收购指“投资者通过法定方式，以取得上市 公司一定比例的发行在外的股份，以实现对该上市公司控股或者合并的行为”。该行 为的结果往往是一个公司获得了另一个公司的控制权2，通常包括要约收购、协议收 购和集中竟价收购三种形式。我国《证券法》第78条规定了“上市公司收购可以采 取要约收购或者协议收购的方式”，证监会发布的《上市公司收购管理办法》(2002 年2月6日征求意见稿)，第一次明确界定了上市公司收购，即收购人通过集中竟价 交易、协议转让、要约收购以及其他经中国证券监督管理委员会认可的方式，持有 一个上市公司的股份达到相当比例，获得该公司的控股权；或者实际行使股东表决 权与股份持有人达成协议或类似安排，导致收购人获得该公司的控制权。很明显， 我国对上市公司收购做了广义的解释。 另一种是狭义的理解，认为上市公司收购行为不应当包括股份协议转让和集中 竞价交易，而是单指要约收购3。英国、美国关于公司收购的立法上将收购分别称为 “Takeover