债权转股权法律研究及风险防范.docVIP

债权转股权专题研究 债权转股权的分类 在我国，债权转股权（即“债转股”）可分为两种，即政策性债转股和非政策性债转股。 政策性债转股，即在90年代末，为盘活商业银行的不良资产，国家组建金融资产管理公司，收购银行的不良资产，把原来银行与企业间的债权债务关系，转变为金融资产管理公司与企业间的控股(或持股)与被控股的关系债权转为股权后，原来的还本付息就转变为按股分红。……”据此，债权作为一种财产权，可以作为出资方式之一。 非政策性企业债转股散见于政策、部门规章、司法解释的规定。１、《关于实施债权转股权若干问题的意见》（国经贸产业[1999]727号）第四条第款规定金融资产管理公司持有的股权，可按有关规定向境内外投资者转让，也可由债权转股权企业依法回购；……该规定针对政策性债转股看出金融资产管理公司持有的股权向境内外投资者转让，间接承认了境内外投资者可以对债权的持有转变为股权的持有，只不过是通过了金融资产管理公司这个桥梁。２、《金融资产管理公司条例》中华人民共和国国务院令 第２９７号）第21条同样作出了与上述相同的规定。３、《企业财务通则》（2006年）第十四条规定企业可以接受投资者以货币资金、实物、无形资产、股权、特定债权等形式的出资。其中，特定债权是指企业依法发行的可转换债券、符合有关规定转作股权的债权等５、对非政策性企业债转股作出了规定。对企业债权转股权作出了规定：对政策性债转股只规定按照国务院有关部门的规定办理，其余条款全部是对非政策性企业债转股作出的规定。 该规定不仅认可了非政策性企业债转股有效性还对涉及的纠纷处理提出了意见。６、《国务院办公厅转发国家经贸委财政部人民银行关于进一步做好国有企业债权转股权工作意见的通知》（国办发〔2003〕8号）。　　７、《国务院办公厅转发财政部等部门关于推进和规范国有企业债权转股权工作意见的通知》（国办发[2004]94号）。　　　８、国家工商总局、商务部、海关总署和国家外汇管理局联合出台《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》 (2006年)第十项规定，外商投资的公司的股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条、《公司登记管理条例》第十四条和《公司注册资本登记管理规定》的规定。在国家工商行政管理总局会同有关部门就货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资作出规定以前，股东以《公司登记管理条例》第十四条第二款所列财产以外的其他财产出资的，应当经境内依法设立的评估机构评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。实缴出资时，还必须经境内依法设立的验资机构验资并出具验资证明。?由此可以看出，除劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产以外，股东以其他财产出资的，只要经过法定的评估、验资程序，就可以作为股东的出资，这使得公司债转股的登记管理更加明确化。　　企业注册局2010年工作要点中明确要求：“服务市场主体资本配置，提高资产流动性，研究制定公司债权转股权登记的指导意见，促进财产性权利转化为资本。外，尚未作出其他规定。昆山市工商局亦未作出明确规定。 下文将视需要引入《重庆市公司债权转股权登记管理试行办法》(渝文审[2009]1)及《浙江省公司债权转股权登记管理暂行办法浙江省公司债权转股权登记管理暂行办法的规定准备相应的材料，如下： 《上海市外商投资企业债权转股权审批登记试行办法》（沪工商外〔2009〕398号）第十条规定： 被投资企业申请办理债权转股权变更登记，应当向工商部门提交下列文件： ??? （一）《外商投资公司变更（备案）登记申请书》； ??? （二）依法作出的决议或决定； ??? （三）商务部门的批准文件； ??? （四）外汇管理部门的核准文件； ??? （五）债权人与被投资公司签订的《债权转股权协议》； ??? （六）公司章程修正案或修改后的公司章程； ?? ? （七）全体债权人对债权转股权一致确认的文件； ? ?? （八）验资证明； ??? （九）国家工商行政管理总局规定提交的其他文件。 《重庆市公司债权转股权登记管理试行办法》(渝文审[2009]1) 第十条规定： 被投资公司申请注册资本和实收资本变更登记，除提交《公司登记管理条例》和国家工商行政管理总局规定的申请材料外，还应当提交下列材料： （一）被投资公司属于有限责任公司的，应提交公司全体股东一致同意债权转股权的决议；被投资公司属于股份有限公司的，应提交出席公司股东大会所持表决权三分之二以上的股东同意债权转股权的决议； （二）债权人与被投资公司签订的《债权转股权协议》； （三）被投资公司属于有限责任公司的，应提交公司全体股东对债权作价出资金额一致确认的文件；被投资公司属于股份有限公司的，应提交出席公司股东大会所持表决权三分