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劳动关系与雇佣关系浅析黑龙江孟繁旭律师事务所? ?? ?? ? 作者:李 琦[摘要]广义的雇佣关系包括劳动关系，两者的区别导致了同一损害因法律关系不同，雇佣关系赔偿额高于劳动关系赔偿额，解决两者适用关系已成为当务之急。[关键词]劳动关系??雇佣关系??二者比较??赔偿数额差距大广义的雇佣关系包括劳动关系，狭义上的雇佣关系不包括劳动关系。从现行立法现状看，我国民法和劳动法分属于不同部门法，雇佣关系归民法调整，劳动关系由劳动法调整。但在适用法律方面，我国的民法和劳动法构成普通法与特别法的关系，法院在审理雇主责任案件时，只能适用我国民法规定，而在审理劳动争议案件时，则应首先考虑劳动法。2004年5月1日最高人民法院施行《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》是我国民事侵权行为法的发展，然而民事侵权行为法的发展与劳动关系中工伤保险立法的滞后使劳动关系中工伤赔偿与雇佣关系中民事赔偿的数额差距逐渐增大。一、劳动关系与雇佣关系的内涵及判断标准1、劳动关系所谓劳动关系就是劳动者在劳动过程中与用人单位之间形成的一种相对稳定的社会关系。目前无论学术界还是实务界对劳动关系的界定，并没有形成统一的认识。作为劳动关系，笔者认为可以从以下几个方面进行考察。（1）主体合法。从主体方面而言，劳动关系的主体是双方当事人，即劳动者和用人单位。根据《中华人民共和国劳动法》第二条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。”国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者依照本法执行。公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者、现役军人和家庭保姆等不适用劳动法。另外，国家机关、事业组织、社会团体实行劳动合同制度的以及按规定应实行劳动合同制度的工勤人员；实行企业化管理的事业组织的人员；其他通过劳动合同与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动关系的劳动者，适用劳动法，按劳动者对待。上述是作为劳动者形式方面的条件。另外，作为劳动者还必须符合实质方面的条件，即作为劳动者必须符合民法通则以及劳动法关于年龄的规定。根据法律规定，作为劳动者应该是年满18周岁的成年人。当然，国家在特定情况下允许一些企业或个体经济组织使用已满16周岁，未满18周岁的未成年工，但必须提供符合劳动法规定要求的安全保障条件。因此，未成年工可以作为劳动者与用人单位形成劳动关系。我国禁止企业和个体经济组织使用童工,因此童工是排除在劳动者之外的.所谓童工,根据国务院《禁止使用童工规定》第二条规定,是指未满16周岁，与单位或个人发生劳动关系从事有经济收入的劳动或从事个体劳动的少年、儿童。这里必须明确的是未满16周岁的少年、儿童，参加家庭劳动、学校组织的勤工俭学和省、自治区、直辖市人民政府允许从事的无损于身心健康的、力所能及的辅助性劳动，不属于童工范畴。（2）程序合法。从形成劳动关系的程序来看，书面劳动合同是判断劳动关系的基本标准。一般而言，判决劳动者与用人单位之间是否形成劳动关系的基本标准就是两者之间是否有书面的劳动合同。根据劳动法第十六条规定，所谓劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。因此，劳动合同是判断劳动者与用人单位之间是否形成劳动关系的前提和基础，建立劳动关系应当订立劳动合同。根据法律规定，劳动者与用人单位订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力， 当事人必须履行劳动合同规定的义务，劳动法第十九条明确规定，劳动合同应当以书面形式订立，并且具备法定的条款。我国劳动立法对于劳动合同签订的规定是以书面形式为原则，以口头形式为例外，符合事实劳动关系构成要件，法律同样进行保护。（3）内容合法。根据法律规定，用人单位与劳动者确立劳动关系应该以书面的劳动合同为准，同时用人单位与劳动者之间的劳动关系的内容应该合法。作为劳动合同而言，无效的劳动合同不具有法律约束力。根据劳动法第十八条规定，违反法律、行政法规的劳动合同，以及采取欺诈、威肋等手段订立的劳动合同无效。无效的劳动合同，从订立的时候起，就没有法律约束力。确认劳动合同部分无效的，如果不影响其余部分的效力，其余 部分仍然有效。劳动合同的无效，由劳动争议仲裁委员会或人民法院确认。从该条规定可以看出，无效劳动合同自始无效，不受法律保护。但是，如果劳动合同无效，那么劳动者与用人单位之间劳动关系是否成立？是否受到法律保护？能否把因劳动合同无效而存在的劳动关系作为事实劳动关系来对待？这在劳动立法上并没有明确，实践中的做法也不一致。从目前规定来看，我国劳动法仅仅保护有效劳动合同所确立的劳动关系。2、雇佣关系。雇佣关系的概念理论界对雇佣关系的概念表述不尽一致。所谓雇佣关系是指“受雇人与雇佣人