职务行为如何认定.docVIP

职务行为如何认定？? 随着我国市场经济的发展，市场交易的日益频繁和迅捷，尤其是私营和个体经济的繁荣，职务行为越来越普遍，职员或者雇员在执行职务过程中更有可能对第三人造成损害，从而导致他人人身财产损害的事件层出不穷。如何确认这些侵权行为的性质及其责任承担，密切关系到对受害的第三人的保护，乃至社会公平正义的维护。研究职务侵权行为的认定和民事责任承担，对于民法理论和实践具有一定意义。从民法的视角来看，职员基于职务工作的侵权行为使得仅为双方主体的职务关系进一步复杂化，深入细致地研究职务侵权行为的认定及责任承担，对于在微观上实践民法正义，更好地平衡经济组织体、职务人员和第三人的利益，当有其价值所在；职务侵权案件在我国司法判例中已占有相当比例，合理解决相关问题，对司法公平正义的维护，同样当有所作为。基于此，本文根据民法的理论学说，针对司法操作中的种种分歧和问题，结合笔者承办的一个实例，就职务侵权行为的认定及其民事责任承担，提出自己的一点见解。????一、案情简介：A驾校在校外设立了驾驶员培训点，指派教师林某带一辆教练车在该地负责一批驾驶员的机动车驾驶实践操作培训工作，为期一个月。某日下午下班后，五名学员邀请教练林某吃饭、喝酒，林某遂驾驶教练车辆载五人驱车二十里赴外地某饭店喝酒，深夜23时30分许，六人醉酒返回途中，林某将车驶入沟内，致乘车学员一死四伤，自己也身受重伤。死者近亲属及四伤者作为刑事附带民事诉讼原告人提起刑事附带民事诉讼，要求某驾校承担全部损害赔偿责任。法院经过审理，认定教练林某该行为属于职务行为，A驾校应当对原告人损失承担全部责任，教练林某对该案损失不负赔偿责任。????二、职务行为的概念??? 《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第八条第一款规定：法人或其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。”法院认定A驾校承担赔偿责任的基础就是基于法院认定教练林某与五被害人所从事的行为属于职务行为。公司、企业或者其他单位（以下简称单位）的工作人员对外设立、变更、终止民事法律关系的行为是否为职务行为，这常常是法官在审理案件中所遇较为棘手的问题，各种案件、各种关系错综复杂，往往很难认定。????那么什么行为构成职务行为呢？我国法律、法规中没有作出明确的界定。《现代汉语词典》对职务一词作的解释是：“工作中所规定担任的事情”。顾名思义，从事工作中所规定担任的事情的行为，即为职务行为。为了尽可能使受损害第三人得到保护，我国司法实践中对职务行为的外延作了扩大解释。司法实践中职务行为如何认定？我们可以借鉴《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条所解释的“从事雇用活动”，：“是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的范围超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇用活动’。”雇员基于“从事雇用活动”致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。企业法人作为雇主的一种类型，其责任承担也适用于这一范围标准。三、职务行为的认定。行政法理论对职务行为的研究较为深入，学理将执行职务行为的标准分为两类：一类是实质内容理论，又称主观标准说，即采用行为人的主观意思表示判断行为的性质；另一类是外表形式理论，又称客观标准说，即以社会观念为准，凡在客观上、外形上可视为社会观念所称的“职务范围”，不论行为者意思表示如何，其行为均可认定是执行职务行为。根据上述理论，有关学者归纳了以下标准以准确地判断某一行为是否为执行职务行为：第一、职权标准，即行为人是否享有职权是判断行为性质的重要标准；第二、时空标准；第三、名义标准；第四、目的标准。”该案中林某的行为是否构成职务行为直接关系到A驾校作为法人单位的责任承担。我们就林某的行为性质也从以上几个方面作以下分析：关于职权标准。职权，即为职务范围以内的权力。职权，也可称为职责。工作人员是否享有单位的授权是判断职务行为的关键。??民法理论对此常以代理学说或者委任学说作为判断标准。代理权的授予以意思表示相对方的不同，又可分为内部授权和外部授权。前者是单位向工作人员作出授权的意思表示；后者是单位向第三人作出已授权工作人员进行民事活动的意思表示。对内授权一般以劳动合同的约定和法人管理制度中的职责描述来认定，对外授权则一般以通知、声明、授权委托书、合同等来认定。职权通常情况下在工作时间内、工作场所内行使，特殊情况下也受单位临时指派而超出工作时间、工作场所的范围产生相应职权。教练员的职权按照通常人的理解可以描述为：在规定的工作时间和工作场所内，实施教学行为；维护、修理教练