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劳动法沙龙研讨会 部分会议记录 2011年11月4日星期五 第一个问题1、出租车司机与出租车公司之间是否属于劳动关系？ 1、华誉：肖律师，认为属于劳动关系。因为有劳动部的关于劳动关系的确定的条件，有管理和被管理的关系，是业务的组成部分。都是符合劳动法规定的主体条件。具体的适用的制度适用公司的规定，驾驶车辆的运营收入是有一定的分配的，实质上是进行一个劳动。也是具有法律的规定，国务院办公厅规范出租车有关通知第四条，出租车企业依法签订劳动合同，有关部门要加强合同。要积极推进劳动合同，明确出租车企业和司机之间是劳动关系。 最高人民法院有关司法解释，伤亡有否认定工伤的答复。其聘用形成聘用劳动关系。应当认定挂靠关系，也是被认定劳动关系的。 2、张贤么：我个人意见，结合现行的法律规定，法律对于劳动关系的界定就是适格的用人单位和适格的劳动者就可以了。那么从法律的层面，应当首先肯定出租车司机和出租车公司之间是属于劳动关系的。但是法律实务是非常复杂的。如果是单纯的出租车公司雇佣司机从事经营活动，那么这个劳动关系是没有任何异议的。现在的问题是：车辆所有权都归司机所有，其只是借用公司名义进行运营，这是现行的运管体制决定，现在一个司机想要从事出租行业，在广州就必须要挂靠在一家出租车公司，要向出租人公司缴纳一定数额的管理费，自己的各项社保和车俩保险费用都要自己承担，公司是不承担任何责任的。当然公司在发生交通事故的时候，作为名义车辆所有权人有时候也会承担一定的责任，但是相比起获得的巨大收益比较起来，实际上是责任非常小的，一般都购买了交强险和一定数额的商业保险。都是近似的无本的买卖。 那么在这样的情况之下，从实事求是的角度来讲，这样的一种做法只是一种挂靠的做法，那么我个人认为应当一分为二的看待问题，首先从劳动法的主体来看，双方在形成劳动关系后，事实上成为一个并不平等的主体，因为劳动者是提供劳动并接受相应的劳动管理，是相对不自由的。那么在实际的出租车实物中，双方只是一种承包的关系。司机只要交足管理费公司便不再过问。最多是提供一些叫车，通知年检等。那么在这样的关系中，个人认为应当不认定为劳动关系。 但是如果公司怠于履行自己应当履行的义务，如没有给司机购买社保和医保，导致司机工作中因工受伤死亡的，用人单位应当在劳动法规定的范围内承担工伤赔偿责任。 3、宋剑：没有任何关系，承包关系。 4、法院赵：发表一下我们的意见，并不一定是铁板钉钉。劳动法规是政策性是非常强的。很多法规是比较滞后。观点是经常变化的。 5、法院申燕：固定上下班属于劳动关系，带车挂靠应该不属于劳动关系。劳动部规定的第二点第三点人身依附性、附加值里面，他的受到一定的制度约束，更多体现一种服务。每个司机独立服务。 6、主持人：讲这个问题的来源，是因为一个案件的问题的。在实践中容易产生争议。06、07年成都有法院判决不是劳动关系，南通、上海的法院仲裁委比较倾向于按照劳动关系处理。出租车司机认为具有一定的隶性，有人身和经济的隶属性，是受到限制的。收取费用是分配的一种关系。从行业发展是可以纳入劳动关系来进行管理的。国务院从04年开始和各地方都有开始进行劳动关系的做法。 2、若确因劳动者的原因未签订书面劳动合同，用人单位是否可以免除支付双倍工资的责任？ 主持人：中院的意见是不给的。请从更高层面进行审查。 金本色陈律师：可以不给。 张贤么：我个人认为首先这个举证责任是用人一方，如果公司已经履行了通知义务，并且就劳动合同的主要条款达成了一致，至少是劳动者默认的一致，即工作岗位、工作时间、劳动报酬等达成了一致意见，没有提出反对的意见。而劳动者经用人单位至少二次的催告仍不签订书面劳动合同的，我个人认为可以采取二个方案来处理此事。一个认为双方已经就劳动合同的主要条款达成了协议，当然是口头的，只是没有书面固定而已，这个时候视为已经签订了劳动合同。劳动者主张双倍工资的要求不予以支持。 还有一个方案就是在劳动者拖延的情况下，用人单位明知劳动者不签订劳动合同也不采取解除劳动关系的做法，因为他要用这个人，也不解除。那么我个人单位可以参照民法的过错原则，由双方对双倍工资的部分以过错来划分支持的比例，一般用人单位不应当超过工资的50%。 因个人原因未签劳动合同 要求公司赔付双倍工资未获支持 　 本报讯（记者王鑫通讯员马净）近日，四川省成都市中级人民法院依法审结一起由检察机关抗诉因未签订书面劳动合同而引发的要求双倍赔付工资的劳动争议纠纷案。因用人单位原审被告某实业公司并不存在恶意和过错，导致双方未签订书面劳动合同确系原审原告何某个人原因所致，故成都中院终审判决维持一审法院作出的民事判决，即依