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我国创业投资发展的法律障碍与对策 唐雪峰1 盛军锋2 1 华南理工大学工商管理学院，中国，510564 2 中山大学，中国，510275 内容摘要：创业投资是创新技术产业化的催化剂，创业投资的发展状况在很大程度上决定着一国高新技术产业和经济发展后劲。我国的创业投资经过二十余年的发展，已取得一定成就，但目前仍存在一系列制约因素，法律法规障碍首当其冲，文章详细分析了境内创业投资机构面临的法律、政策环境和制约，提出可行的改进建议。 关键词：创业投资,法律障碍,建议 1 我国创业投资的法律环境沿革与现状我国的创业投资开始于二十世纪八十年代中期。1985年，中共中央在《关于科学技术体制改革的决定》中指出：对于变化迅速、风险较大的高技术开发工作，可以设立投资给予支持。同年9月，国务院批准成立了我国第一家创业投资公司中国新技术创业投资公司（简称公司），这是一家专营创业投资的全国性金融机构。1991年国务院在《国家高新技术产业开发区若干政策的暂行规定》中指出：有关部门可以在高新技术产业开发区建立投资基金，用于风险较大的高新技术产业开发。条件成熟的高新技术开发区可创办投资公司。这标志着创业投资在我国已受到政府的高度重视。1996年我国颁布实施《中华人民共和国促进科技成果转化法》，该法第21条以法律条文的形式对我国的创业投资加以规定，该法第24条规定国家鼓励设立科技成果转化基金或者风险基金。1998年3月，民建中央在全国九届政协一次会议上提出了《关于尽快发展我国投资事业的提案》，被列为政协一号提案，在社会各界引起广泛影响，其内容包括应该制定《创业投资法》。1999年8月20日，中共中央国务院《关于加强技术创新、发展高科技、实现产业化的决定》，指出：要培育有利于高新技术产业发展的资本市场，逐步建立创业投资机制，发展创业投资公司和创业投资基金，建立创业投资撤出机制，加大对成长中的高新技术企业的支持力度。引进和培养风险管理人才，加速制定相关政策法规，规范创业投资的市场行为。优先支持有条件的高新技术企业进入国内和国际资本市场。紧接着，1999年11月16日出台了《国务院办公厅关于建立投资机制的若干意见》。我国境内创业投资发展中法律我国发展创业投资的大政方针是十分明确的，在实践中也取得了成效，还存在一些问题，突出表现为一部专门调整创业投资法律关系的《创业投资法》与此同时，现有相关的法律法规条文也制约着创业投资的发展。外商投资创业投资企业管理规定企业法方面目前，我国的创业投资公司基本上都采取公司制的组织形式，并且绝大部分都是由政府出资设立的，这是由我国国情所决定的，因为在发展创业投资的初期只能由政府出资加以推动，而其组织形式则由《公司法》所限制。我国于1993年颁布的《中华人民共和国公司法》只规定了有限责任公司和股份有限公司两种组织形式。从国外的经验看，创业投资公司的组织形式有投资公司、信托投资公司和有限合伙企业等，其中有限合伙是最佳组织形式。我国制定的《公司法》，鉴于当时的社会经济状况，没有规定有限合伙企业，1997年颁布的《中华人民共和国合伙企业法》还是没有规定有限合伙企业这一组织形式，并且该法第39条规定：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。这一对一般合伙企业的重要规定，正成为发展有限合伙这一创业投资组织形式的法律制约因素。可见，我国虽然有合伙企业法，遗憾的是其中并没有规定有限合伙企业这种形态，这对于创业投资企业的主体选择有一定的障碍。据悉，北京市中关村科技园区条例在这一方面有所突破。实际上创业投资企业采用合伙企业形式也有不足。合伙企业的最大特点是其性，在法律上合伙企业的经营管理表现为合伙人通过合伙协议的自我管理，几乎没有有关内部治理结构的强制性规定，在目前市场条件下这对于创业投资者来说是十分危险的，因而还应当寻找其他组织形式。根据我国《公司法》和1994年《公司登记管理条例》的规定，公司的注册资本是全体出资者（股东）投入公司的实缴出资之和，是经公司登记机关登记的全体股东实缴出资以货币数额表示的资本总额，也是股东对公司享有股东权益和承担有限责任的依据。没有注册资本或注册资本不到最低限额，公司就不能取得法人资格，不能成为民事法律主体。股东未按照公司章程的规定缴纳所认缴的出资的，应当承担违约责任。例如，在最低资本限额方面，公司法规定非上市的股份有限公司的最低股本规模为人民币1000万元，上市公司的最低股本规模为人民币5000万元。股本规模的要求较高，将会使相当一部分中小型的风险企业只好望股份有限公司兴叹；在技术出资方面，尽管公司法允许以技术出资，但是仍然设定了上限，上限比例过低，不利于创业投资的发展。法律规定使创业投资公司的风险资本运作陷入两难境地。在国外，多采用授权资本制或承诺资