王先伟律师南京培训.pptVIP

   一、建设工程施工合同纠纷案件诉讼技巧 及施工企业法律风险防范应对； 二、工程建设单位全程风险控制要点及律 师在项目建设中的法律服务 　 演讲人：上海君悦所专业工程律师 王先伟 2012年12月29日 南京 一、施工企业经常遇到的法律风险 及规避方法 1、招标投标阶段的风险及规避； 2、合同签订阶段的风险及规避； 3、施工履约阶段的风险及规避； 4、工程结算及保修阶段风险及规避； 5、挂靠、转包、内部承包的风险及规避。 招标投标阶段的风险及规避 1、前期评估及预测（企业资信调查等）； 2、熟知招标文件条款，注意投标报价风险； 3、注意保存招标图纸（例）； 4、现场踏勘(例）、专项施工方案（例）； 5、定额模式及工程量清单计价模式招标的 注意事项； 6、工期严重压缩时的应对措施。 合同签订阶段的风险及规避 必须招标工程依据招投标文件签订合同--避免无效合同； 专业律师参与谈判的重要性； 履约过程中注重合同管理，避免（或寻找条件）变更合同主要条款； 重要条款（举例）：超过5%审价费承担等……… 施工履约阶段的风险及规避 1、质量风险； 2、工期风险； 3、造价风险； 4、法律风险。 工程结算及保修阶段风险及规避 1、计价条款约定矛盾； 2、拖延结算； 3、及时行使优先受偿权； 4、质量保险金的返还及保修责任的承担。 施工履约阶段的风险及规避 1、质量风险； 2、工期风险； 3、造价风险； 4、法律风险。 工程结算及保修阶段风险及规避 1、计价条款约定矛盾； 2、拖延结算； 3、及时行使优先受偿权； 4、质量保险金的返还及保修责任的承担。 挂靠、转包、内部承包的风险及规避方法 法律规定：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条　承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 挂靠的两种类型--实际施工人挂靠、房地产开发商挂靠。 转包、违法分包的区别及法律后果：转包行为法律禁止、分包有合法、非法区别（法律规定）；转包时--发包人有合同解除权、转包合同无效。 在时间充足、征得学员同意时，讲解施工企业内部承包风险及规避。 二、建设工程案件证据收集及举证、质证技巧 1、重点收集如下证据：1、招投标文件、中标通知书及附件；2、施工合同、补充合同与备案合同、分包合同 3、施工组织设计、洽商与变更、会议纪要；4、索赔反索赔材料；5、施工所需的证件、批件；6、施工图纸、设计交底等；7、工程进度款及详细的进度计划；8、工程师签发的开工报告及指令；9、签收记录、会议纪要；10、原材料凭单、隐蔽工程验收记录；11、工程现状重要性； 12、气象报告、甲供设备材料清单；13、技术鉴定报告；14、竣工验收资料、工程结算资料及保修保修单；15、法律法规及规范文件；16、与建设工程案件有关的其他资料。 2、举证、质证技巧：①所有证据都要举证质证，设计变更、签证资料多的时候在证据目录备注。②鉴定（造价）资料要固定，隐蔽工程手续不完整时要有其他证据佐证。③各类司法鉴定报告的正确率普遍不高，要引起充分重视（举例）……… 律师如何为工程施工企业提供非诉服务 1、熟知必须招标范围，避免招标无效、投标无效、评标无效； 2、注意规避黑白合同、无效合同的产生； 3、索赔反索赔（工期、造价）及重大签证变更的参与； 4、工程结算阶段重大事项的参与配合；（如何应对发包人拖延结算、注意高估冒算审价费用承担、以送审价为准的法律规定等） 5、及时提起诉讼（仲裁）的必要性（例：城建）； 6、其他……… 三、工程建设单位全程风险控制要点（1） 1、土地出让及转让阶段可能发生的法律风险； ?政策及法律、法规变化的风险； ?征地、拆迁及土地平整等相关问题的法律风险； ?土地转让的法律风险。 2、建设单位在项目设计阶段可能出现的风险； ?设计方案及初步设计的重要性； ?明确设计依据及聘请专家参与优化设计的必要； ?限额设计及设计概（预）算的风险控制； ?工程设计合同重点关注内容简述（举例：CCDI）。 工程建设单位全程风险控制要点（2） 3、招投标阶段的法律风险--熟知招投标法律法规； ?刑事责任风险； ?行政责任风险； ?民事风险； ?谨慎预防挂靠、转包行为。 4、签发中标通知书及