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司法制度与法律职业道德概述 【教学目的和要求】通过学习该章内容,明确“司法与司法制度”、司法的功能、原则以及司法制度的基本范畴。同时掌握法律职业道德的概念、法律职业道德的特征、法律职业道德基本原则以及法律职业责任、法律职业道德和法律职业责任的关系。 【教学重点和难点】司法的功能和原则;司法制度的基本范畴、法律职业道德的特征;法律职业道德的基本原则。 【教学课时】5个课时。 司法的概念 司法的概念:司法通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序,具体应用法律处理案件的专门活动。 司法历来是以解决社会冲突为己任的,它与社会冲突相伴随。只要有社会冲突存在,就有司法。 司法的历史沿革(1) 司法在近代最初是一个政治学或法学的概念。孟德斯鸠认为:每个国家都有三种权力,即立法权力、司法权力和行政权力。即著名的“三权分立学术”。司法权就是惩罚犯罪和裁决私人讼争的权力 。 “三权分立学术” 1787年被载入美国宪法后 ,才从学术走向实践。 资产阶级革命取得胜利后,按照孟德斯鸠的“三权分立”学说建立起资本主义的政治体制,设立议会、总统(内阁)、法院分别行使立法权、行政权和司法权,并使之互相制约,以达到国家权力的平衡。 在这些国家,所谓“司法”就是指审判,司法机关也就仅指法院。至于检察权,则是作为行政权的一部分,因而检察机关隶属于政府行政系统。 司法的历史沿革(2) 我国清末引进西方的司法制度,在法律明确规定司法权由法院行使。因此,那时的司法权就是指审判权;而各级检察厅虽附设于大理院或同级审判厅,但受专门负责司法行政的法部领导。 辛亥革命取得胜利后,孙中山借鉴西方的“三权分立”并结合中国的历史传统,实行“五权分立”,即立法、行政、司法、考试、监察五权分立,但司法权仍由法院行使;而检察机关则属于行政系统 。 国民党时期基本上照搬了“五权分立”的政治体制。 司法的历史沿革(3) 在前苏联、东欧等社会主义国家,司法不仅包括审判,而且包括检察,司法机关由审判机关和检察机关共同构成。检察机关是国家法律监督机关 。 前苏联解体以后,俄罗斯等独联体国家开始学习西方,在政治体制上搞三权分立,由国家杜马行使立法权,总统、总理行使行政权。至于司法权,虽然在法律上仍然由审判权和检察权共同构成,但是审判权与检察权的内容发生了很大的变化。审判权扩大,检察权的范围比过去缩小,不再包括广泛的法律监督。 司法的历史沿革(4) 我国在政治体制上借鉴前苏联的经验,实行人民代表大会制度,不搞“三权分立”。人民代表大会是国家权力机关 ,各级行政机关、审判机关和检察机关都由同级人民代表大会产生,对它负责,受它监督。人民法院是审判机关,行使审判权;人民检察院是法律监督机关,行使检察权,两院共同构成我国的司法机关。 中国司法的概念 中国的司法就是指人民法院和人民检察院依照法定的职权与程序适用法律处理诉讼案件的专门活动,具体包括人民法院对刑事案件、民事案件、行政案件的审判执行活动以及人民检察院在刑事案件、民事案件和行政案件中的检察活动。 我国司法的特征(1) 1.独立性。司法机关在组织技术上,司法机关只服从法律,不受上级机关、行政机关的干涉;司法机关在审判活动中所发表的言论、所做的一切行为不被追究法律责任 ,即司法豁免权。 2.被动性。法律适用活动的惯常机制是“不告不理”,司法程序的启动离不开权利人或特定机构的提请或诉求,但司法者从来都不能主动发动一个诉讼,因为这与司法权的性质相悖。 即司法机关不能自己去追捕犯罪、调查非法行为和纠察事实。 我国司法的特征(2) 3.交涉性。法律适用过程离不开多方当事人(其他诉讼参与人)的诉讼参与:在刑事诉讼中需要控辩双方的辩驳、质证和对抗;在民事诉讼、行政诉讼中需要原被告双方的协商、交涉和辩论。司法者所做的裁判,必须是在受判决直接影响的有关各方参与下,通过提出证据并进行理性说服和辩论,以此为基础促成裁判的制作。 4.终局性。终局性是现代司法的根本属性。一切案件或纠纷,一旦进入司法程序,由司法机关依法作出生效的判决、裁定和决定,便应得到最终解决和平息,任何机关和个人都不应再做处理,以维护法律的权威,维护社会关系的稳定 。 我国司法的特征(3) 5.普遍性。从形式上讲,司法的过程是运用法律解决个案纠纷,将法律适用于个案的过程。案件的司法解决意味着个别性事件获得普遍性,普遍性在个别性事件中得以实现。在实质意义上,司法可以解决其他机关所不能解决的一切纠纷。在现代社会,司法构成社会纠纷解决体系中最具有普适性的方式,法院已成为最主要的纠纷解决主体。 司法的功能 司法在社会生活中承担着广泛的功能。可分为应然和实然两个层面的司法功能。应然功能,大多属于人们对司法功能的应然期待和理想要求。如,我们通常说的“定纷止争”“惩恶扬善”“实现公平正义
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