上市公司监管的法律理念.docVIP

上市公司监管的法律理念 张明远 斯坦福大学访问学者 , 张毅 金杜律师事务所合作人　　随着上市公司股权分置、大股东非法占用资金等历史遗留问题的解决，运动式监管亦将退出舞台。面对新的市场环境和发展机遇，有必要重新梳理一下上市公司监管的基本理念和思路。本文并不做严谨的学术探讨，仅就若干相关问题，谈谈个人的一些体会和思考。 　　一、关于如何借鉴国际先进经验 　　借鉴国外同行先进经验对于提升我们监管水平之意义毋需赘言，但如何将国际惯例和国际规则本土化却是值得深入研究的问题。 　　由于美国在国力、语言、留学生人数等方面的压倒性影响，人们很容易将美国的做法等同于国际先进经验。但据我们观察，美国上市公司治理的核心问题是，由于股权高度分散和各州公司法关于董事会与股东之间权力分配的历史传统及实际做法，导致董事会和管理层过于独立于股东而形成的监守自盗;而我们的最大问题是，董事会和管理层过于不独立，很易受控于个别股东或股东集团而形成的唯该股东或股东集团利益而非公司利益至上的问题。易言之，美国的公司实践所面临的主要矛盾是股东和管理层之间的矛盾;而我们很少出现董事会和管理层违背主要股东意志的情形，面临的是大股东欺压中小股东的问题，公司实践中的主要矛盾是大小股东之间的矛盾。这种状况并不因股权分置改革的完成而在短期内有根本性变化，即使公司由国有控制转变为非国有控制，也仍然会表现为个人或家族控制。父业子承仍是中国