黄坚明律师：从程序正义视角审视新快报记者陈永洲一案.docVIP

黄坚明律师：从程序正义视角审视新快报记者陈永洲一案 ——对新快报记者陈永洲被逮捕事件的看法 广东广强律师事务所高级合伙人、重大诉讼仲裁中心核心律师 黄坚明 （图：黄坚明律师） ??? 据新华社长沙 2013年10月30日电，长沙市岳麓区人民检察院对新快报记者陈永洲以涉嫌损害商业信誉罪批准逮捕。对此，申请人的看法是：任何刑事案件都包括“实体正义”和“程序正义”两方面的要求。是否做到“实体正义”，有时公说公理，婆说婆理，很难判断谁对谁错；但办案人员只要秉着依法办案原则办案，做到“程序正义”，相比而言，容易很多。司法实务中，之所以出现众多冤假错案，根源之一就是“轻程序、重实体”。就新快报记者陈永洲涉嫌损害商业信誉罪一案而言，暂且抛开实体上问题，从最大限度实现程序正义角度分析，长沙警方应自行申请回避，陈永洲及其辩护人也应向公安部申请指定湖南省以外的公安机关管辖和侦查本案。严格依照法律，新快报报社所在的广州市辖区内公安机关管辖和侦查本案，最符合程序正义要求；退一步来说，也应由湖南省、广东省以外其他省份的公安机关管辖和侦查本案。下面是我撰写的陈永洲涉嫌损害商业信誉罪一案的指定管辖申请书，目的是为了阐述清楚本案应指定管辖和侦查的法律依据和具体理由，但该申请书并不是陈永洲本人及其辩护人的真实意思表示。具体内容如下： 陈永洲涉嫌损害商业信誉罪一案的指定管辖申请书 撰稿人（申请人）：黄坚明，广东广强律师事务所律师。（特别声明：本申请书是本律师根据媒体报道的案情所写，不代表新快报、陈永洲及其家人的真实意思，更不代表其他任何律师的意思。） 申请事项：公安部应依法指定陈永洲涉嫌损害商业信誉罪一案由湖南省以外的公安机关管辖和侦查本案。 事实和理由： 一、从法律规范角度分析，本案应由公安部指定湖南省以外的其他公安机关管辖和侦查。 首先，刑诉法关于管辖问题的相关规定。刑诉法第24条规定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖”。刑诉法第25条规定：“几个同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院审判。在必要的时候，可以移送主要犯罪地的人民法院审判。” 刑诉法第26条规定：“上级人民法院可以指定下级人民法院审判管辖不明的案件，也可以指定下级人民法院将案件移送其他人民法院审判。”根据上述法律规定，刑事案件由犯罪地的人民法院管辖，也可以由被告人居住地的人民法院管辖，还可以移送主要犯罪地的人民法院审判，上级法院还可以指定下级法院审判或移送其他法院审判管辖不明的案件。公安机关关于刑事案件的管辖和侦查，也应遵循上述原则，以确保程序公正。就本案而言，陈永洲涉嫌的罪名是损害商业信誉罪，而涉案系列报道是由新快报“散布”的，“犯罪地”应是广州，犯罪嫌疑人、被告人“居住地”也是广州，“主要犯罪地”同样是广州，本案毫无疑问应由广州市内的公安机关管辖和侦查。退一步来说，也应由湖南省以外的其他公安机关管辖和侦查。 其次，公安部令第127号《公安机关办理刑事案件程序规定》第15条规定：“刑事案件由犯罪地的公安机关管辖。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安机关管辖更为适宜的，可以由犯罪嫌疑人居住地的公安机关管辖。犯罪地包括犯罪行为发生地和犯罪结果发生地。犯罪行为发生地，包括犯罪行为的实施地以及预备地、开始地、途经地、结束地等与犯罪行为有关的地点；犯罪行为有连续、持续或者继续状态的，犯罪行为连续、持续或者继续实施的地方都属于犯罪行为发生地。犯罪结果发生地，包括犯罪对象被侵害地、犯罪所得的实际取得地、藏匿地、转移地、使用地、销售地。居住地包括户籍所在地、经常居住地。经常居住地是指公民离开户籍所在地最后连续居住一年以上的地方。法律、司法解释或者其他规范性文件对有关犯罪案件的管辖作出特别规定的，从其规定。”第18条规定：“几个公安机关都有权管辖的刑事案件，由最初受理的公安机关管辖。必要时，可以由主要犯罪地的公安机关管辖。”第19条规定：“对管辖不明确或者有争议的刑事案件，可以由有关公安机关协商。协商不成的，由共同的上级公安机关指定管辖。对情况特殊的刑事案件，可以由共同的上级公安机关指定管辖。” 参照上述规定，因陈永洲涉嫌的罪名是损害商业信誉罪，而涉案系列报道是由新快报“散布”的。张明楷教授在其主编的“九五”规划高等学校法学教材《刑法学》写明：“捏造不是本罪的实行行为，散布才是本罪的实行行为。” 此外，本案最核心的事实是陈永洲涉嫌收受50万元款项的事实，此行为发生地应是广州，或在广州发生的可能性更大，而发生在湖南长沙的可能性微乎其微。因此，本案的“主要犯罪地”也应是广州。因此，本案的“犯罪地”、“犯罪嫌疑人居住地”、“主要犯罪地”均是广州市，而非湖南长沙。案件管辖，应以犯罪地人民法院管辖为主，被告人居住地人民法院管辖为辅。