北大行管考研《行政法学》复习提纲.doc

《行政法学》复习提纲 推荐参考资料 1、张千帆：《宪法学导论：原理与应用》，法律出版社，2008版。 2、姜明安主编：《行政法与行政诉讼法》，北京大学出版社、高等教育出版社，2007年第三版。 3、宁文新、包万超：《平衡论:关于加强行政法制建设的思考——访中国法学会副会长兼行政法学研究会总干事罗豪才教授C.1994年通过了《国家赔偿法》，建立了国家陪产制度，因立法不公正，戏称“国家不赔法” D.1996年通过了《行政处罚法》，对行政处罚的设定权和程序作出了规定。 E.1997年通过了《行政监察法》建立了行政监察的法律制度。 F.2000年通过了《立法法》，试图对立法权的划分和公正的立法程序做出规定，但未成功。 G.2002年通过了《政府采购法》。 H.2003年通过了《行政许可法》。 I.《行政强制法》（草案） J.《行政程序法》（草案） (3)2001年中国加入世界贸易组织(WTO)后,中国行政法的改革方向是:注重发展行政程序法,改革行政管制法。 (4)1982年，《中华人民共和国宪法》颁布，1988、1993、1999和2004年分别进行了修正，但本宪法主要是80年代政治经济体制的产物，尚未能充分体现市场经济和依法治国、建立法治国家、有效回应国际人权公约和WTO的基本原则的要求。 中国与西方走向法治的四大差别（P27，理解） 1、中国法制建设自戊戌变法到现在主要是从上到下的改革，是政府推动型的；而西方主要是从下到上，是民间推动型的。 2、中国的法制改革都是既得利益者的运动，既得利益者既是改革的动力，又是阻力。 3、中国一百多年来的改革是革命、对抗，强调一个中心；西方的法治强调对话、合作。 4、中国的法治是运动式的，西方则强调稳定的过程，强调积累。 第三讲 宪法与行政法的历史传统及理论基础 ▲英美行政法系（P34，重难点） (1)“私法模式”的行政法。 (2)政府与公民之间的行政纠纷服从于普通法院的管辖。 (3)把行政法主要视作控制行政权力,保护公民个人自由和权利的制度，行政法主要是“控权法”而非“管制法”。 (4)特别注重行政程序制度和司法审查制度。 (5)英国的“自然公正原则；美国宪法修正案第5条、第14条确立的“正当程序”，1946年《联邦行政程序法》，1966年《情报自由法》，1976年《阳光法》。 (6)建立了两类特殊机构:英国的行政裁判所和美国的独立管制机构。 (7)实行判例法制度。 ▲欧陆行政法系（P35，重难点） (1)注重公私法的划分,行政法是独立的公法。 (2)由行政法院管辖行政案件。 (3)注重法律与行政的平衡。 (4)实行判例法制度。 (5)迈向统一的“欧洲行政法” 中华行政法系（P35-36，理解） 从商周到晚清中国历代行政法发展形成的体系 1、注重行政法的法典化，在世界上独树一帜。 2、内容上特别注重：行政组织法、编织法、公务员法；行政管理法和监察法。重实体法，轻外部性行政程序法，重管制、轻控制行政权。 3、强调“天人合一”，同时未严格区分道德和法律的界限。、 4、没有严格的分权制衡机制，行政与司法合一，地方行政长官通常也是司法长官，皇帝是全国最高的司法权威。 5、长期实行判例法（与遵守法典无悖），尊重民间习惯和法理。 ▲规范主义模式（P36，重难点） 规范主义模式把行政法视作“控制政府权力的法”，旨在通过一套规则设置保护个人免遭政府侵害，因此个人的权利和自由优于行政便利或行政效率，在制度安排上重行政程序和司法审查的机制设置，该模式根植于自由放任的经济理论、普通法传统、经典宪政主义的人权保障和有限政府观念及其自由主义、保守主义的文化传统。 ▲功能主义模式（P36，重难点） 功能主义模式认为“行政法是有关行政的法，它决定着行政机关的组织、权力和职责”，把依法视作为政府有效推行社会政策、实现社会管制和提供公共服务的工具，强调法律对提高行政效率和促进公共利益而具有的管理与功能，主张以行政为中心节制司法审查和革新行政程序制度，其理论基础可以在社会实证主义、社会进化论和实用主义哲学中获得解释。 ▲红灯理论（P37，重点概念） 红灯理论是法律指令行政“刹车”，即控制行政自由裁量权。 ▲绿灯理论（P37，重点概念） 绿灯理论是让行政踩“加速器”，一路放行，即法律授予并尊重行政自由裁量权。 ▲中国行政法的平衡理论（概念、基本主张、意涵）（P40，重难点） (1)平衡论可以被理解为在传统社会及其行政法学术思想转型发展时期，提出的一种关于现代行政法应诉诸何种价值导向和制度选择的规范性理论。 (2)平衡论最基本的主张是：现代行政法的目的、功能以及整个制度设置应该是平衡行政权与公民权以及相应的公共利益与个人利益等社会多元化利益。 (3)它包括两方面的内涵:一是立法上权利义务的公平配置;二是以利益衡量方法贯穿于整个行政法的