商业合同注意事项.docVIP

上 海 船 舶 运 输 科 学 研 究 所 商业合同签定注意事项 合同是商业交往中最基本的法律文书，是确定商业主体间权利、义务的基本法律文件，签订好一份周全的合同对于保障商业活动顺利、安全进行，及时、妥善解决纠纷，减少损失等都具有重要的意义。为更好地规避、控制我所商业合同的法律风险，减少因商业合同签订环节引起的纠纷与损失，办公室拟定了本注意事项供所各事业部门参考。 鉴于我所为一家科研开发为主的科技型企业，商业合同以技术合同（四技合同）为主的现况，故本注意事项以技术合同为主展开说明。 1、合同相对方的资质审查 资质审查也就是审查合同相对方的民事权利能力和民事行为能力。 如果合同相对方是单位的，就是要注意审查对方下列情况： 1）是否具有经营的资质：资质是经营、从事某项业务的一种资格，是企业开发经营能力和资信度的一种证明。如建设部《房地产开发企业资质管理规定》规定：“未取得房地产开发企业资质的企业，不得从事房地产开发经营活动。”同时还把房地产企业按照企业条件分成了一、二、三、四4个资质等级，不同的资质等级能够从事的业务范围也是不同的，所以也不得越级承担业务。 2）是否超范围经营：企业在申请工商登记的时候都登记了相应的经营范围，并且具体表现在企业法人的营业执照“经营范围”一栏。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”。同时按照《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》规定：“超出核准登记的经营范围或者经营方式从事经营活动的，视其情节轻重，予以警告，没收非法所得，处以非法所得额３倍以下的罚款，但最高不超过３万元，没有非法所得的，处以１万元以下的罚款。同时违反国家其他有关规定，从事非法经营的，责令停业整顿，没收非法所得，处以非法所得额３倍以下的罚款，但最高不超过３万元，没有非法所得的，处以１万元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。”在现实中一般的合同当事人对违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定并不是很清楚，所以在签订合同时，最好在执照核准的经营范围内从事经营活动。 3）是否具有足够的履约能力：首先可以看该单位的注册资金是否与其履约的能力相适应，但由于存在抽逃注册资金、虚假注资的情况，所以还要综合其他的情况一并考虑。如该单位的固定资产、债权债务、有无担保等情况。 4）信用等级或信用记录：目前市场有许多不同标准的信用等级评定，都具有一定的参考价值，其中较权威的信用等级评定有美国企业信用评级公司标准普尔公司的信用评定。若单位未进行过信用评定的，也可以通过不同的渠道查询该单位的信用历史记录，如通过地方工商、税务等行政职能部门查询。还有种很便捷的方法，就是直接在互联网上搜索该单位的信息，如果该单位历史上有过一定影响的事件，往往会在新闻网络媒体上留有一定痕迹（这种方式比较适合大的单位，另外注意别被该单位在网络上的广告或有偿新闻误导）。 如果合同相对方是自然人的，就是要注意审查对方下列情况： 1）是否属于限制民事行为能力人：10周岁以上，18周岁以下的公民与不能完全辨认自己行为的精神病人属于限制行为能力人。限制行为能力人只能从事与其年龄、智力、精神健康状态相适应能力相符的民事活动，不具备签订商业合同的能力。即使签定了商业合同，也需要经过其法定代表人的追认才能生效。要特别注意的是16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人，可以签定相应的商业合同。 2）是否属于无民事行为能力人：10周岁以下的公民与不能辨认自己行为的精神病人都属于无民事行为能力人。与无民事行为能力人签定的商业合同一律无效。 3）是否对合同标的有处分权：要注意仅仅从自然人实际占有、控制合同标的的现象，并不能直接得出该自然人拥有对合同标的的处分权的结论。最好让自然人提供相关的证明材料。 4）是否具有足够的履约能力：一般而言自然人的合同履约能力要远差于单位企业的履约能力，所以更需要我们提高警惕。我们可以通过让自然人提供相应的担保等方式降低合同的履约风险。 审查中还应要求合同相对方提供相应的证明文件，这些证明文件一般包括： 营业执照复印件：注意需要加盖与单位名称一致的单位公章，同时要注意营业执照上经营期限与企业年检的情况； 资质证明：各类资质证书、资格证书、设计证书、施工证书、实施许可证书等复印件同样需要加盖单位公章；请注意证书上的有效期限； 授权委托书：注意要原件，所盖的是单位公章而不是单位的部门章；应审阅授权委托书的内容，特别是注意授权委托的范围，有疑义应及时提出； 身份证复印件：如果合同对象是自然人的可以请自然人在复印件上签字或摁手印。如果有必要还可以通过专