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第一编 国际私法概论
第一章 国际私法的概念
第一节 国际私法的调整对象
一、涉外民事关系
跨国界的商品、资金、技术和劳务的往来主要由自然人和法人来承担。一家中国公司和另一家中国公司在中国签订一份彩电买卖合同,自然适用中国法。但一家中国公司和一家美国公司在中国签订一份彩电买卖合同是否就必须适用中国法呢?诸如此类的涉外合同、侵权、行为能力、继承等法律关系的法律适用问题即是国际私法重点研究的内容。涉外民事法律关系即是国际私法的调整对象。
《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第304当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织、或者当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国,或者诉讼标的物在外国的民事案件,为涉外民事案件。Conflict of Laws)是指对于同一民事关系,由于所涉各国立法不同且都可能对它适用而产生的法律适用上的冲突。
(二)实质
法律冲突的实质为法律的域内效力与域外效力的冲突。具体而言,又分为外国法律的域外效力与内国法律的域内效力的冲突和内国法律的域外效力与外国法律的域内效力的冲突。由于国际间民商事交往的客观需要,一国必须在一定范围内承认外国法的域内效力,本国法律的效力也可延伸至域外。在一具体的民商事法律关系中,需要确定何国法律效力优先。这一任务由冲突法完成。
(三)产生原因
全面考量法律冲突的产生原因,可发现不外乎以下四个方面:
(1)各国民法规定不同。这是法律冲突产生的制度基础。
(2)各国自然人和法人间的民商事交往并结成涉外民商事关系。这是法律冲突产生的物质基础。
(3)各国承认外国人在内国平等的民事法律地位并在一定范围内承认外国法的域外效力。这是法律冲突产生的主观基础。
二、法律冲突的种类及其解决
(一)法律冲突的种类
1.公法冲突和私法冲突
以发生冲突的法律的性质为准,法律冲突可分为公法冲突和私法冲突
公法冲突是指不同国家公法在适用于同一案件时发生的冲突。
私法冲突是指不同国家私法在适用于同一民商事行为时发生的冲突。
2. 空间法律冲突、人际法律冲突和时际法律冲突
以法律冲突发生的领域为准,法律冲突可分为空间法律冲突、人际法律冲突和时际法律冲突
空间法律冲突是指不同地区的法律之间的冲突,包括国际法律冲突和区际法律冲突。
人际法律冲突是指一国之内适用于不同宗教、种族、阶级、部落的人的法律之间的冲突。
时际法律冲突是指可能影响同一社会关系的新法与旧法,前法与后法之间的冲突。
3. 真实冲突和虚假冲突
以与相关国家或地区实际利益的关联性为准,法律冲突可分为真实冲突和虚假冲突。这是美国国际私法学者柯里(Currie)率先提出的。
如果适用不同国家或地区法律会对相关国家或地区的利益带来不同的结局,此种情形下发生的法律冲突为真实冲突。
如果一个案件表面上涉及不同国家的法律适用,实际上法律适用的结果只与其中的一国有实际利害关系,此种情形下发生的法律冲突为虚假冲突。
4.平面冲突和垂直冲突
以发生冲突的法律的效力不同为准,法律冲突可分为平面冲突和垂直冲突。
平面冲突是指处于同一层次、同等地位的法律之间的冲突。垂直冲突是指处于不同层次或位阶的法律之间的冲突,如宪法和普通法之间的冲突,中央立法与地方立法之间的冲突。
(二)法律冲突的解决办法
对于不同的法律冲突应以不同的办法予以解决。
1.公法冲突与私法冲突的解决办法
对于公法,各国一般贯彻属地原则,适用内国法。所以,对于公法冲突,除个别国家适用解决私法冲突的冲突规范外,各国尚无比较好的一致的解决办法。
对于私法冲突,各国一般采用国内法或国际条约中的冲突规范加以解决;随着全球经济一体化的发展,适用统一实体法条约解决法律冲突也成为越来越多国家的选择。
2.空间法律冲突、人际法律冲突与时际法律冲突的解决办法
对于法律的空间法律冲突,无论是国际法律冲突还是区际法律冲突,各国一般依照冲突规范加以解决。对于解决人际法律冲突,各国一般按照属人原则适用法律。
对于时际法律冲突,各国一般采用“法无溯及力”或“新法优于旧法” 的原则加以解决。
3.虚假冲突与真实冲突的解决办法
对于虚假冲突,柯里(Currie)主张直接适用与案件有利害关系的国家或州的法律。对于真实冲突,凯弗斯(Cavers)Currie)
第二节国际私法的定义及其与邻近法律部门的关系
一、国际私法的定义
(一)国际私法的名称
不同国家和地区的学者对国际私法有不同的称谓,普遍使用的有:
1、法则区别说(Theory of Statutes)
这一名称从13、14世纪开始由以巴托鲁斯(Bartolus)为代表的意大利后期注释学者(Post-glossarist)使用,并一直延续使用到17、18世纪。
2、私国际法(Private International Law)
这一名称
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