第二章 企业法 - 对外经济贸易大学教学辅助平台.pptVIP

（三）设立瑕疵的效力 1、设立瑕疵的概念 设立瑕疵，是指公司履行了设立程序，完成了设立登记，并且领取了营业执照，但事后发现公司设立程序或者设立条件存在问题，或者公司登记事项不真实。 2、设立瑕疵的类型（132） 依时间顺序，可以分为设立瑕疵和设立登记瑕疵 依原因不同，可以分为主观瑕疵和客观瑕疵 依内容不同，可以分为程序瑕疵和实体瑕疵 3、设立瑕疵对公司的效力（133） （1）英美法系公司设立瑕疵（defective incorporation）对公司的效力 英国：原则承认主义 结论性证书规则(conclusive evidence ) 美国：个别承认主义向原则承认主义转变 事实原则、事实上的公司（de facto corporation） 禁反言(corporation by estoppel) 修正性的法律上的公司规则(de jure incorporation) （2）大陆法系公司设立瑕疵对公司的效力（135） 法律上的原则否定主义与实施中的适用限制。 设立无效制度，起诉主体只能是公司股东、董事和监事，被告一般是公司，必须向法院提起诉讼，由法院宣告。 设立可撤销制度，起诉主体只能是债权人，被告一般是公司，必须向法院提起诉讼，由法院宣告。 我国《公司法》规定的设立瑕疵的类型 虚报注册资本 虚报注册资本，是指申请公司登记的个人或者单位，使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段，虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记的行为。 提交虚假证明文件 虚假证明文件，主要是指注册会计师事务所、审计师事务所等法定验资机构对申请公司登记的单位或者个人所提交的注册资本进行验证后出具的不真实的验资报告、资产评估报告以及其他验资证明材料。如虚假出资。 思考：虚报注册资本与虚假出资有何区别？ 我国公司设立瑕疵对公司和中介机构的效力 对公司的效力 责令改正，罚款； 情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。 对中介机构的效力 承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。 对公司的效力-案例 2004年11月，上海某有限责任公司，与许昌市某厂的破产清算组达成了《资产出售合同》。合同约定，许昌清算组所经管的破产资产作价人民币2500万元，打包出售给上海公司。协议约定，上海公司付清全部价款之后，方能取得标的物的所有权。但是，上海公司至今只实际支付了2050万元，还有450万元没有付清。 2004年12月，上海公司以许昌清算组管理的破产财产在内的人民币共计8415万元，作为出资，与另外两家企业共同设立了许昌某有限责任公司，上海公司占有其中的99%的股权，此后向许昌市工商行政管理局办理了注册登记。 2006年12月，上海公司将其99%的股份转让给海南某股份有限公司，并在工商局办理了股权变更登记。但是2007年9月，工商局突然做出了行政处罚决定，撤销许昌公司的公司登记，收回《企业法人营业执照》。理由是：上海公司擅自使用不具有所有权的财产进行出资，隐瞒事实，提供虚假材料，获取公司设立登记，所以根据公司法以及公司登记管理条例的规定做出处罚。 许昌公司向河南省工商行政管理局申请行政复议。复议结果认为，市工商局的行政处罚决定事实清楚、证据确凿、程序合法、决定予以维持。据此，许昌市国有资产管理部门收回了许昌清算组经管的破产财产。 对中介机构的效力-案例 丙房地产公司与甲银行签订借款协议，约定借款1300万元。 某工贸公司提供价值500万元的房地产作为担保，某贸易公司对剩下的债务承担担保责任。 借款期满之后，丙房地产公司未按期还款，两担保单位承担了保证责任，其中工贸公司承担500万元，贸易公司承担余下的800万元债务。两公司向丙房地产公司提起诉讼，追索欠款。 法院查明，丙房地产公司是家空壳公司，没有力量偿还债务。丙房地产公司的两位股东是某实业有限公司和某房地产公司。丙房地产公司的注册资本是1000万元，验资单位是某会计师事务所。其中，房地产公司出资800万元，会计师事务所根据乙银行出具的以丙房地产公司为收款单位的进账单，以及银行函复制作了验资报告；实业有限公司以建筑材料等实物出资200万元。会计师事务所根据物资调拨单和结算单制作验资报告。 工贸公司、贸易公司起诉会计师事务所并追加两位股东为共同被告，要求赔偿损失1300万元。 三、设立中的公司 （一）概念 设立中的公司，是指自发起人订立发起人协议或者订立公司章程之时起，至设立登记完成之前，尚未取得法人资格的“公司”。 （二）法律性质 “非法人团体”。设立中公司虽然不具有独立的法律人格，但是已具有行为能力、意思能力和责任能力，能够实施一定的行为，承担一定的责任，因此又处于不完全的权利能力状态，