第一章 法的一般原理.docVIP

第一章 法的一般原理 第一节 法的定义 在对法做出理论解释之前，有必要考察一下法的用词与词义。在不同的民族，在不同的历史时期，表达法这种现象的用词不同，对法的词义的理解不同。这表明不同的民族和不同历史时期的人们对法的理解不同，也表明法这种现象的复杂性和多样性。 一、中国历史上法的用词 据我国历史上第一部字书《说文解字》的考证，汉语中“法”的古体是“漉”。“漉，刑也，平之如水，从水；腐，所以触不直者去之，从去。”这一解释表明，第一，古代的“法”和“刑”是通用的。古代的刑既有刑戮、罚罪之意，也有规范之意。第二，“平之如水，从水”，表明法有“公平”之意。第三，“扇，所以触不直者去之，从去”，表明法有“明断曲直’’之意。据说腐是一种神兽，《神异经》称之为“獬豸”，其“性知有罪……，有罪则触，无罪则不触。，， 在古代文献中，“法”除与刑通用外，也往往与“律”通用。据《尔雅·释诂》记载，在秦汉时期，“法”与“律”二字已同义，都有常规、均布、划一的意思。《唐律疏义》更明确指出：“法亦律也，故谓之为律。”又称，战国李悝“集者国刑典，造《法经》六篇……商鞅传授，改法为律。”“法”与。·律”复合，阼为“法律”独立合成词，在古代文献中偶尔出现过，但主要是近现代的用法。清末以来，“法”与“法律”是并用的。 在现代汉语中，“法律”一词有广义和狭义两种用法：广义的“法律”指法律的整体。例如，就我国现在的法律而论，它包括作为根本法的宪法，全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律，国务院制定的行政法规，地方国家权力机关制定的地方性法规，国务院各部委和省级人民政府制定的规章等。狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律。为了加以区别起见，学者们有时把广义的法律称为法，但在很多场合下，仍根据约定俗成的原则，统称为法律，即有时作广义解，有时作狭义解。 二、西方历史上法的用词 在西文中，含有“法”、“法律”语义的词更为复杂。除英语中的L,aw同汉语中的“法律”对应外，在欧洲大陆各主要民族语言中，广义的法律(法)与狭义的法律分别用两个不同的词来表达，如拉丁文的ius和lex，法文中的droit和loi，德文中的recht和gesetz，等等。特别值得注意的，是ius，droit，recht等词语不仅有“法”的意思，而且都兼有权利、公平、正义等内涵。西方学者为了区别起见，不得不在这些词语的前边加上“客观的”或“主观的”的定语，于是有“客观法”和“主观法”的称谓。所谓“客观法”指抽象的、不依个人的主观意志和行为而客观存在的法规范；所谓“主观法”则指属于主体的并需通过主体的活动而实现的合法权利。有的学者用“法是客观的权利，权利是主观的法”来解释客观法与主观法。还有的学者把“法”和“法律”二元化，使之成为对立的范畴。在他们看来，法指的是永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理，而法律则指由国家机关制定和颁布的具体行为规则。法律是法的真实或虚假的表现形式。这种二元结构是西方法律文化中特有的。它是“自然法”(理想法、正义法、应然法)与“实在法”(现实法、国家法、实然法)对立观念的法哲学概括。 还应注意的是，“法”、“法律”除作为法学上的用语外，还可用于其它领域。例如，党规党法、厂法厂纪、道德法典，方法、效法、章法。在西文中，法还有规律、法则等含义。 三、关于法定义的主要观点 （一）意志论 （二）理性论 （三）命令论 （四）规则说 （五）民族精神论 （六）社会控制论 总之，根据我们的分析，可以得出以下的基本结论： 第一，“法”有平、正、直的含义，是个多义词。法学中讲的法是指国家判断人们行为合法不合法的标准，韩非子有“法者，国之权衡也”之语。 第二，法律指体现国家判断人们行为合法不合法的标准的人人必须遵守的东西；严格意义上的法律专指国家立法机关制定的规范性档。 第三，“法”与“法律”在中文多数情况下可以通用，但含义不尽相同，在有的情况下，应有所区别，不应简单混同。 四、法的定义 法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的，以权利和义务为内容，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级意志，以确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。 第二节 法的特征 把握事物的特征是认识事物的重要方式。所谓特征，就是一个事物区别于其它事物的属性。从方法上说，要认识一事物的特征，必须把一事物与其它与之相近的事物相比较，在比较过程中揭示一事物不同于其它事物的属性。我们要认识法的特征，就要把法与相近的社会现象(如道德规范、政策、司法判决)相比较，揭示法不同于其它社会现象的特殊性。以马克思主义的法的定义为依据，总结以往法学研究的成果，我们可把法的特征概括为四个方面。 （一）法是调整人的行为的社会规