完善我国金融控股公司的风险防范法律机制.docVIP

完善我国金融控股公司的风险防范法律机制　　众所周知，金融风险是与金融安全密切相连的，从世界金融发展的历史看，金融风险一直都是与金融业的产生和发展相伴的，金融业发展的历史就是对金融风险进行防范和规避的过程，而金融风险的产生构成了对金融安全的威胁，风险的积累和爆发容易造成对金融安全的致命损害，所以，对金融风险的防范和规避就是对金融安全的维护。完善我国金融控股公司的风险防范法律机制，一方面可以对金融业进行有效的监管立法，通过法律自身的权利义务调节机制，可以使法的规范作用得到有力发挥，起到事先防范和规避金融风险的作用;另一方面可以使有限制的竞争型金融体制恢复效率化，进行金融创新，提高金融效率。因此，完善我国金融控股公司的风险防范法律机制实质上是平衡金融安全与效率的可行性措施。 　　(一)完善内部风险防范之法律措施 　　科斯曾在其成名作《企业的性质》中提出，企业通过内部扩大和内部交易使成本低于外部市场交易成本，故许多企业的活动是通过产品组织、报告组织及补偿计划等内部机制来完成，而不是通过与外部订立契约来协调。 [23]在金融控股公司中，“母公司”层面的风险防范活动看作是企业内部交易，而各个“子公司”独立进行的风险防范活动则类似科斯所说的“市场化交易”，这样，如果风险防范活动通过各个“子公司”之间的契约实施，成本非常高，所以就必须在集团层面实施。因此，下列内部防范措施都是围绕在“母公司”层面进行的。 　　1.限制金融控股公司内部的关联交易。金融控股公司具有两面性，一方面，综合经营可以产生协同效应，降低经营成本，提高利润水平;另一方面，综合经营又可能导致金融风险在集团内部的传递，而内部交易则是传递金融风险的主要途径之一。因此，不能对其完全禁止，而应进行规范，要求金融控股公司内部的关联交易必须符合公平原则。为此，必须严格规范金融控股公司内部母子公司之间以及子公司之间的关联交易。首先，金融控股公司应该建立完善的内部控制机制，以确认、评估、监控集团内部所有的关联交易，以便和集团的风险政策保持一致;其次，所有的内部交易都必须建立在正常的商业基础之上，增加其透明度，并符合公平交易的原则。如果是处于集团整体利益的需要而为不公平的内部交易时，则从不公平交易中获取不正当利益的公司应该对利益受到损害的公司承担适当的补偿义务，而相关的董事对此应承担连带责任;再次，强调监管当局对金融控股公司内部控制和信息披露的评价和监督，一旦发现内部控制失控或关联交易有违公平交易的原则，应立即予以纠正;最后，建立严格的防火墙制度，直接限制、禁止某些金融业务的内部交易，以切断金融风险传播的途径。 [24]另外，财政部门也应会同监管部门制定和完善金融控股公司关联交易的会计处理准则。 　　2.严格规范金融控股公司内部利益冲突。保持充分的市场竞争是避免金融控股公司可能导致的内部利益冲突的最根本的手段。这样，可以使内部利益各方能在公平和谐的环境中生存。此外，严格监督、加强内部控制和培训也是非常关键的。监管当局可以通过监管，要求金融控股公司重新安排激励机制，或在易于产生激励机制冲突的业务之间建立“防火墙”。另一方面，金融控股公司也应在员工中贯彻专业精神和道德规范。为此，金融控股公司需严格内部监控制度和加强职业道德培训。 [25] 　　3.明确我国《反垄断法》相关配套规则和机构，规范金融控股公司的垄断行为。为维护公平的竞争环境，各国普遍将金融控股公司的竞争行为纳入普通《反垄断法》中加以规定。其中一个普遍的做法是：当金融机构并购时，要进行特别竞争评估，以判断该项并购是否会使其获得垄断地位，并对市场竞争造成损害。美国的一些法令甚至规定了金融机构通过并购所获得的市场份额的上限。我国于2007年8月30日通过了《反垄断法》，并且在第3条中规定了“垄断行为包括：经营者达成垄断协议;经营者滥用市场支配地位;具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。”但是，《反垄断法》的规定太过原则化，许多规定在实践中不具有可操作性。为了让法律不至于成为空文，需要通过各种各样的实施细则、配套规则来完成原则性法律的“具体化”。 　　另外，应当成立一个应对金融控股公司的成立或与其他金融机构的购并进行反垄断审查的机构。据公开报道显示， [26]国家工商总局负责因垄断协议、滥用市场支配地位、滥用行政权力排除限制竞争的反垄断执法(价格垄断协议除外)等方面的工作;国家发改委将负责依法查处价格垄断协议行为;商务部负责经营者集中行为的反垄断审查工作。根据《反垄断法》规定，我国于2008年8月1日成立了国务院反垄断委员会。我们认为三个平行的部委承担三项审查权，这种设置在实务操作上可能导致程序变得更加复杂，办事效率低下。为了使这些机构之间的执法标准分工更加明确，遇到交叉问题时能够及时协调，笔者建议国务院反垄断委员会由国务院直接管理，负