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建设工程施工合同备案若干问题的认识和探讨 2008-05-21 21:53 　　建设工程施工合同管理是规范建筑市场的重要内容之一。近十年来，经过建设行政管理部门的积极努力，合同备案工作取得了很大成效。但是，由于目前施工合同备案一些深层次问题还未从根本上得到解决，部分施工合同的内容不够详细，管理不到位，履约效果不甚理想。现结合我市合同备案善，就当前合同备案的必要性、存在的若干问题及解决的对策和思路谈一些认识。 　　一、强化建设工程施工合同的备案管理是市场经济发展的客观要求 　　随着我国加入WTO后建筑市场的规范发展，施工合同必将成为维系发承包双方经济活动的重要法律依据。强化建设工程施工合同的备案管理不仅是主观需要，更是市场经济发展的客观要求。 首先，从社会制度和企业性质看，我国目前是以公有制为主的多种经济形式并存的经济结构，生产力水平不高，法制不健全，不正当竞争行为时有发生，建筑市场承发包双方的合同自律行为还比较差。现阶段必须依靠政府有关部门的宣传、监督和管理，发挥政府职能部门的作用，才能使建筑市场不断规范和完善。 　　其次，从当前经济秩序的状况看，旧的体制虽然已被打破，但新的体制还没有完全建立起来，人们缺乏市场经济所必需的法制观念和行为规范，经济交往的随意性和盲目性很大，加之投机和趋利的心理作用，使建筑市场交易秩序经常处在一个不稳定的状态，如果版面地强调施工合同签约自由和企业自律，只会加剧建筑市场经济秩序的混乱，使企业付出更加学生的代价。 　　其次，从企业经营管理的现状看，一些企业的合同意识比较薄弱，废止签合同，不会用合同保护自身的合法权益，不知如何管理合同的现象仍很普遍。如：大连水陆工程局由于签订施工合同的随意性，短短两年时间就遗留了47起合同纠纷，花80多万元，先后打了五年官司，造成直接经济损失400多万元。沉痛的教训，使他们认识到加强合同管理的重要性。此后，由于他们主动申请备案鉴证，完善了合同内容，使企业的合法权益得到了保障，经营状况越来越好。 　　最后，我国加入WTO后，建筑市场将全面放开。国外建筑承包商将进入我国市场，如果我们业主不是以平等主体来进行交易，仍然盲目地压价、压工期和要求垫资，就有可能被外国承包商援引“非歧视原则”而引发贸易纠纷。这就要求我们必须加强施工合同的规范化管理，树立国际化意识，以适应加入WTO引发的新形式、新变化和新要求。 　　二、当前建设工程施工合同备案面临的几个共问题 　　1、法律意识淡薄。一是有相当部分企业对履行施工合同备案法定程序缺乏自觉性，承发包双方签订了施工合同后，不按规定办理备案手续，回避建设行政主管部门的监督管理；二是个别单位不采用国家统一的施工合同示范文本而自订条款；三是部分发包方不执行国家的法律、法规，而各行其是，甚至个别单位自定章程代替法规，有的背地私下另行签订合同来约束承包方；四是个别承包方不具备法人资格，超越权限对外签订合同；五是有的单位不使用合同专用章。上述问题产生的原因，是由于某些领导及合同承办人员的法律意识淡薄，对建设工程施工合同签订和改造应具有严格的法定程序的重要性和必要性认识不足。 　　2、对承发包主体资格的审查缺乏深度。 　　承发包的“主体”资格，即发包方的“发包主体资格”和承包方的“承包主体资格”。这是文艺工作不同一般地必须具备的资格和基本条件。据了解，当前有关部门在工程发包时比较重视对“承包方”主体资格的审查，而忽视对“发包方”主体资格的审查，特别是对工程款支付能力的审查不够严格。有些发包方将能否垫资作为招标和选用承包方的先决条件，导致有关施工许可手续已经办完，工程款仍无着落，根本不具备履约能力。而一些急于找米下锅的承包方“忍辱负重”，在施工过程中不惜以贷款垫资为代价，去满足发包方的要求，致使工程款旧账未清，又欠新帐，拖欠工程款的三角债现象相当普遍。还有的发包方强行将“不支付工程预付款”的字样写入合同附加条款之中，干扰了建筑市场的公平交易和平等竞争，致使建设工期和质量很难得到保证。这种情况应该引起各级领导和有关主管部门的高度重视和关注。加强对发包方主体资格的严格审查和管理已成为规范建筑市场刻不容缓的一大课题。 　　3、管理措施不配套。 　　施工合同管理工作是一项复杂的系统工程，必须有相应的配套措施，而当前存在着两个突出问题一是规范建设工程施工合同管理工作的法律法规尚不健全，缺乏系统性；二是涉及施工合同履行的有关法规修改和调整工作滞后。近年来，发包方对优质工程的要求越来越高，工期越来越短，而目前的工期与质量奖罚的具体办法和标准却没有相应的调整和出台，远远不能适应当前建筑市场和施工合同管理机制的需要。 　　4、部分企业施工合同管理人员的业务素质较低，企业内部的合同管理比较薄弱。 　　在合同检查和备案过程中发现，有些施工管理人员的法