持续性代理权授予制度对我国成年人监护制度的启示 - 西南政法大学.docVIP

论英美法系的持续性代理权授予制度及其对我国的启示( 范新天(( 目次 一、英美法系的持续性代理权授予制度及对其的评析 二、我国现行成年人监护制度的缺陷 三、我国成年人监护制度的改革与完善 近现代意义上的成年人监护制度是在继受罗马法的基础上建立的，为了保护本人和第三人的利益以及维护交易安全，各国都对意思能力薄弱的成年人采取了强制的保护措施，也就是无论行为能力欠缺者的意思能力存余程度是多少，一律将其分成完全无行为能力人和限制行为能力人两类，并通过法院进行司法拟制，宣告某一行为能力欠缺的成年人为禁治产人（无行为能力人）或准禁治产人（限制行为能力人），然后以监护或保佐等方式补充其能力。对被宣告人来说，由于无法参与法律行为，也就无法使自己受到伤害，因此，这种方式在一定程度上可以说 “保护”了被宣告人的利益。但是，这种保护是消极的，对于被监护人“自主参与”的保护明显不够，而“自主参与”却正是私法自治理念的核心。行为能力欠缺者所缺乏的，只是行为能力，不是权利能力，为了实现权利能力的实质平等，恰恰需要为其创造条件，使他们得以参与民事活动。而且，这一制度具有极强的机械性，它忽略了本人残余能力存在的可能，忽视其自我意愿的表达，与现代民法所追求的自由价值格格不入，也与私法自治原则背道而驰。基于这一理论基础，欧美等国已相继废止了行为能力宣告制度，并配合各国的实情，吸收“保护知能障碍者本人”、“尊重本人的自己决定权”及“维持本人生活正常化”等新理念，修改并制定了新的成年人监护制度。持续性代理权授予制度作为英美法系成年人监护制度改革的核心，体现了二十世纪先进的立法趋势，深入了解该制度的基本内容，既可以使我们拾取他山之石，开阔眼界，超越局限；也可以使我们借鉴他人的教训，避免盲目，减少弯路。 一、英美法系的持续性代理权授予制度及对其的评析 从20世纪50年代开始，美国、英国、加拿大等英美法系国家相继废除了完全监护的管理法，承认并制定了持续性代理权授予法，确立了持续性代理权授予制度。所谓“持续性代理权授予”，是指本人在有意思能力时，可以预先选定符合条件的代理人，并依照法定方式与其订立有关财产管理方面的代理契约，一旦本人丧失意思能力时，由该代理人依据契约向法院申请登记，该契约经法院允准登记而发生效力的制度。该制度将“代理权授予者的意思能力丧失则代理权会当然失效”的普通法原则予以修改，承认代理人在本人意思能力丧失之后，仍可持续地具有代理权（持续性代理权），代理权并不因本人意思能力之丧失而消灭。英美法系的法律制度以英、美两国最为典型，因此，本文主要介绍英国和美国的持续性代理权授予制度。 （一）英国的持续性代理权授予条例(Enduring Power Of Attorney Act) 英国的持续性代理权授予制度可以说是最典型的意定代理制度。《持续性代理权授予条例》本身并非完整法典，而是由英国普通法及1971年《代理权授予条例》修正、补充而成。该条例以本人意思能力丧失后，代理权仍然可以继续存续为主要目的，其诞生使本人选任持续性代理人愿望得以完全实现。持续性代理权授予条例的主要内容，可以归纳如下： 1．代理人的条件：代理人可以是年满十八岁以上，未受破产宣告的自然人或信托公司。 2．代理权的标的：《持续性代理权授予条例》以财产管理为立法对象，而非以身体照护为对象。因此，当高龄者丧失意思能力时，健康护理依然适用原来监护制度。 3．持续性代理权授予是在本人意思能力丧失后能继续代理其事务的法律行为，为防止代理人滥用代理权，代理权的授予必须具备法定书面方式。 4．持续性代理权授予契约必须向法院登记并经裁定准许后才能产生法律效力。在意定监护中，由于本人在需要所选的监护人代理其事务时，本人对该代理人（监护人）已丧失控制能力。因此，为保护本人的利益，防止代理制度的滥用，英国规定该类代理权必须在保护（监护）法院进行登记，由法院对持续性代理权的行使进行监督，以防止纰漏并保障授予人的利益。登记前，代理人不得行使持续性代理权，但若认为有保全本人利益，或防止本人财产损失的必要时，不在此限。代理人向保护法院申请之前，必须通知本人及其亲属，若本人或其亲属对其登记声明有异议时，保护法院必须对此进行审查。持续性代理权授予契约在法院登记后，本人非经保护法院允许不得撤回代理权。因为持续性代理权授予契约经法院同意登记，即表示本人已丧失意思能力，而其设立该代理权的本意即在于当本人意思能力丧失时，代理人能按照本人的意思与所希望的方式来继续代为管理财产。为保护本人的意愿得以实现，非经法院同意代理权不得撤回；同时，本人也不得变更代理权之范围，代理人代理权的抛弃非经法院允许，不生效力。简言之，该制度是以当事人自己的意思决定为基础，加上法院的监督或控制，以担保并确定其实效性。 （二）美国的持续性代理权授予法 美国的成年人监