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案例二十三 A机建公司诉B航运公司改组上市案 原告：A机建公司 被告：B航运公司 B航运公司是某市一家资金雄厚、经济效益好的股份有限公司，是由C航运站和D开发公司为股东注册成立的。随后，B公司以转让股权的方式于2003年增加了该市E有限公司、F有限公司及G有限公司为股东。在2004年，被告B公司决定进行股份制改造，将公司股发行上市。同年，原告A机建公司与被告B公司达成一份协议：由原告提供液压水泵机1000台，将其折成投资股份比例，与被告原有水泵机组合为一体上市。随后，原告将水泵机运至被告处安装。2005年，被告B公司改组为上市公司，没有将自有水泵机与原告机组合为一体，没有将原告列为上市公司发起人。原告A公司遂向该市中级人民法院提起诉讼。 原告诉称：被告B公司违反双方协议，没有将双方水泵机合为一体上市，没有将我方列为公司发起人，要求法院确认我方公司发起人身份。 被告B公司辩称：我公司进行股份制改造，原告未曾参与，原告不能成为股份公司的发起人。 该市中级人民法院经审理查明：被告B公司原有股东为C航运站及D开发公司，其后增加E公司、F公司、G公司三家股东。2004年初被告在市证券主管部门指导下，召开股份制改造会议，成立公司筹委会，向市有关部门申请设立股份有限公司。同年6月，被告股份制改造申请获得批准，公司即开展资产评估、净资产验证、制定改组方案、草拟改组文件等活动，经过有关部门核准批准后，9月被告B公司五家股东签署了发起人协议书。而原告机建公司于2004年11月与原告达成协议时，既非B公司原始股东，也未参与上市公司股份制改造，不符合上市公司发行人条件。因此，法院判决驳回原告诉讼请求。 【此案评析】 本案的重点在于A机建公司是否具有B公司发起人资格，即什么样的主体才能成为股份有限公司的发起人，发起人须具备什么条件，权利、义务如何。 股份有限公司的设立，按我国公司法规定，可采用发起设立或募集设立的方式。发起设立指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司；募集设立指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。这些依公司法规定订立发起人协议，提出公司的申请，认购公司股份，对公司设立承担责任的公司创始人就是公司发起人。 发起人主要享有的权利是：（－）发起人在公司成立后可从公司获得发起行为的劳务报酬；（二）发起人投资的股份可成为优先股；（三）投资的财产可以是实物，也可以是无形资产，如工业产权、非专利技术、土地使用权等。而一般股东出资只能采用资金方式；（四）发起人可列为公司董事的侯选人；（五）发起人可享有部分优先权。如可优先购买新股、优先购买公司产品，在公司解散时优先分配剩余财产等。 发起人应承担的主要义务是：（一）发起人必须认购其应认购的股份。根据我国公司法规定，股份有限公司注册资本的最低限额为 500万人民币。以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人以书面认定公司章程规定的发行股份后，应即缴纳全部股款，以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权抵作股款的，应当依法办理其财产权的转移手续。以募集设立方式设立公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％，其余股份应当向社会募集。（二）承担公司设立业务。发起人应联合法定人数以上的发起人，订立发起人协议，对将设公司的经济效益进行可行性调研和论证；发起设立的，支付全部出资后选举董事会和监事会，募集设立的，向证券管理部门递交募股申请，并报送有关文件；制定公司章程，招股说明书，制作认股书，与依法设立的证券经营机构签订承销协议，与银行签订代发股款协议；发行股份的股款缴足后，在30日内主持召开创立大会，选举公司机构。（三）承担公司因不能设立而在设立时所支付费用，返还社会上认股人股款及利息；在设立过程中对自己渎职、过失致使公司受损时负连带赔偿责任。 本案中，被告B公司是由五家股东经过一系列工作进行了股份制改造，签署发起人协议，并按一定比例认缴了股份，尽到了发起人的职责。原告A公司既非B公司原有股东，也没有加入参与上市公司的股份制改造，没有承担发起人的投资义务和筹建义务。其与被告签订的协议不能认定为其作为公司原始股东参与公司股份制改造，因此原告不符合公司发起人的条件，不具有发起人资格。法院不支持原告要求确认其上市公司发起人的诉讼请求是正确的。 案例二十四 A五金公司诉B交电公司合同纠纷案 原告：A五金公司 被告：B交电公司 被告B交电公司是一家股份有限公司。该公司的法人章程中规定，董事会是该公司的最高权力机关，该公司经营活动中若一次性交易额达30万元时，须报经董事会讨论通过方可实施。2001年，被告交电公司经理赵某在一次全国春季大型订货会上与原告五金公司签订了一份购销彩色显像管合同。合同规定：由五金公司