第八章交易磋商和合同的订立.pptVIP

第八章交易磋商和合同的订立 1－7章是研究合同的内容，第8章是研究合同产生的过程或程序。 第一节 交易磋商 一. 交易磋商的含义 交易磋商是指买卖双方就有关交易条件进行协商。 （一）是签订合同必不可少的准备和根据。 （二）交易磋商的质量决定了合同的质量。 二 交易磋商的形式 （一）口头磋商 面对面直接洽谈（商务谈判） （二）书面磋商 电报、信函、电传、传真等方式进行洽谈； （三）行为磋商 最典型的是拍卖市场上的交易。竟买者举牌示意加价，拍卖人落锤表示成交。 三 磋商的内容——交易条件 （合同的内容、条款） 分为主要交易条件和一般交易条件 为了简化磋商内容、缩短磋商时间，对一般交易条件通常不进行磋商，而是将印就的条款交对方确定。 一般交易条件，理解不一致。 一般包括： 争议的预防和处理、有的还包括：品质机动幅度，数量机动幅度，货运单据、支付方式及保险等。 如属一般交易条件的违约应视为非根本违约。 四 磋商程序 （一）询盘 对交易条件的调查摸底，表达一种 交易的愿望 （二）发盘 提出交易条件 （三）还盘 对发盘的全部或部分否定 （四）接受 完全同意对方提出的交易条件 发盘和接受 是两个必不可少的环节 五 发盘（“要约”） 一方对另一方提出交易条件 （一）虚盘和实盘 ⒈ 虚盘 近似询盘，试探性地提出交易条件，即使被对方接受也不构成合同关系，不受法律约束。如，刊登的广告、寄送给客户的价目表、报价单属于虚盘 ⒉ 实盘 发盘人对发盘的内容不得变更、反悔、一旦被对方接受，双方便构成合同关系，具有法律约束力 （二）构成实盘的条件 1. 有特定的受盘人 无特定受盘人的发盘属虚盘。价目表、商品目录及广告无特定受盘人。 2. 发盘的内容十分肯定 （1）各项交易条件十分明确。没有含糊不清、模棱两可的词句 （2）主要交易条件很完整 符合有效合同最低限度的 要求，即明确了品质、数量、价格三项主要交易条件。 （3）不含任何保留条件 即不留尾巴。如，没有“以我方最后确认为准”等字眼 3 规定了有效期 发盘一般都有有效期，用于说明对方表示接受的时间限制。逾期接受无效。 节假日、非营业日顺延 我国对外发盘的函电一般规定×月×日复到有效。 （虚盘一般不加注有效期） （三）发盘的生效与失效 ⒈ 发盘的生效 《公约》第15条明确规定：“发盘于送达受盘人时生效” 《国际商事合同规则》也做了同样的规定（详见P19） 2. 发盘的失效 ⑴ 逾期失效（超过有效期） ⑵ 对方拒绝或还盘 ⑶ 撤回或撤销 ① 撤回 撤回通知在发盘送达受盘人之前或同时送达 ② 撤销 撤销通知在受盘人作出接受之前送达 ⑷ 不可抗力事件 ⑸ 当事人丧失行为能力（死亡 破产） （四）发盘与还盘的关系 1. 还盘 受盘人不同意发盘中的交易条件，提出修改和变更的意见，俗称“讨价还价”、“价”不仅仅是 “价格”，而是泛指“交易条件”。 2. 发盘与还盘是一个相对概念。 还盘实际上是受 盘人以发盘人的地位发出的一个新盘。原发盘人成 为新盘的受盘人。 3 还盘作为新的发盘，原发盘失效。原发盘人不 受其发盘的约束。 4 还盘的内容较简单，只对有异议的发盘内容提 出修改意见。 5 还盘也有虚盘和实盘。我国一般都使用实盘。 六 接受（“承诺” ） （一）含义 是受盘人在规定的有效期内以声明或行动表示同意发盘中提出的各项条件。 （二）有条件接受和有效接受 1. 有条件接受 相当于还盘，合同不能成立。但修改后被对方确认，也可成立。 2. 有效接受 等同于法律上的承诺，可以签订合同，受法律的约束。 （三）有效接受的条件 1. 无条件接受 对发盘的内容无任何异议和保留 2. 有效期内接受 （1）在发盘送达到受盘人之前的接受不能视为有效接受， 只能视为交叉发盘 （2）逾期接受无效 3. 合法的受盘人接受 非特定受盘人接受无效。 即受盘人不得把来盘转让给他人 4. 声明或行动 即必须有文字或事实为依据。 声明：信函、电传、传真等 / 行动：开出信用证等 （四）逾期接受