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医疗行为中的注意义务 孙 林 庞 琳 摘 要 注意叉务是医疗行为之核心，亦为判断医疗侵权责任之核心，各国关于过失的判断标准大抵都是是否违反注意义 务，医疗行为之注意义务的依据不在少数，例如有关医疗侵权之法律法规、临床医疗准则、医疗惯例、因医疗契约所生之注 意义务等等。注意义务的具体内容又分为诊疗义务和说明义务，而诊疗义务中的医生裁量权是为医疗侵权责任讨论之要 点，说明叉务中的各项内容均为现代医学与法学重视之焦点。 关键词 注意义务 诊疗义务 说明义务 作者简介：孙林，西南政法大学助教，英语语言文学硕士，研究方向：民商法、法律英语；庞琳，泸州医学院。 中图分类号：D920．4 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2014)09-194-02 医疗侵权责任之核心是归责原则，归责原则之核心是过错， 常见彼此冲突之情形，而有时准则太过模糊、抽象，或只是单纯的 医疗侵权责任之形态主要是医疗过失侵权，而各国关于过失的判 建议，无法适应医疗行为精密复杂之需求，医疗行为实施过程非 断标准大抵都是是否违反注意义务，可 以说注意义务是医疗过失 轻易可用准则方式详尽描述；而过度强调准则之重要性，确会使 侵权的核心。 医师忽略病患个体之差异，同时会降低医师采用其它诊疗方法之 一 、 医疗行为注意义务之依据 意愿，阻碍医学进步，且临床医疗准则常未能随医学进步而修正， “如果绝对地坚持行为人回避危害结果的义务，从事风险业 时有僵化、过时之 问题，致临床医疗准则之 内容虽为医疗行为注 务的人员负刑事责任之可能性就会随着过失机会增多而相应扩 意义务之来源，但在美国并不具备独立参考价值，充其量只是诉 大。事实上，法律并非、也不可能禁止一切危险行为，不一定要求 讼中专家证人之工具而已。而我 国现阶段尚无类似准则存在。 行为人认识到危害便要回避危害”。0然医疗行为之 内容复杂多 (三)医疗惯例 变，从医疗行为之目的观察，病患求助医疗之 目的从早期专 以疾 医疗惯例，是指一般医生在临床上针对疾病之诊疗所惯常采 病诊疗、康复疗养，到后来之疾病预防、身心保养、整型、堕胎或优 取之措施 。医疗惯例之标准为一般医生平均行为之合理性，具备 生保健等多种方式，现今医疗行为面貌多元、复杂，需求 目的不 在现实临床医疗上保证合理实现之可能性。因此，医疗惯例之 一 ， 医疗行为注意义务之内容须回归个案背景并参考医疗行为之 确立可为医疗过失之判断提供一定基础 ，医疗行为之实施如违反 目的需求综合判断。医疗注意义务是医方技术性注意义务、伦理 医疗惯例 ，可认为违反医疗注意义务，过失存在。 性注意义务和组织性注意义务组成的诸多注意义务集群。 然而，如医生遵照医疗惯例实施医疗行为，发生医疗失败结 医疗注意义务之违反等同于医疗人员执业行为之否定，无论 果时，医生是否能以已经遵守医疗惯例为由而免责，不可一概而 是疏忽大意、注意力未集中，或是过于自信而冒险，均表示医疗人 论，仍应综合一切法律规范予以考察、判断行为人是否违反注意 员对医疗风险之主观认识或避免行为未能达到法规范之要求程 义务 医疗惯例并非一成不变 ，会随时空变化而发展，某些医疗 度。 惯例在医学进步后验证其缺陷并不少见，医生如固守过时之医疗 (一)有关医疗侵权之法律法规 惯例，不足据此免责。 目前我国适用医疗侵权案件之法律规范主要有： 《民法通 (四)因医疗契约所生之注意义务 则》、《民事诉讼法》、侵《权责任法》、《医疗事故处理条例》等。这 现代医疗行为为呼应现代社会各类需求，面貌 日益复杂，并 一 体系中有公法有私法，私法对患者权益之保护和对医疗人员注 不仅局限于以诊疗疾病为唯一 目的，医疗行为之功能已从单纯疾 意义务之要求自不待言，但公法性质之规范是否可以作为注意义 病诊疗、恢复健康 ，发展为呼应各类社会需求之服务行为，甚至进 务的来源，