问题企业-托管制度的研究.pdfVIP

2008《物权法》与证券市场投资者权益保护高层论坛 “问题企业力托管制度研究 范健+ 摘要：托管作为问题企业调整或退出市场的一种机制，在我国其适用范围已经从国有企业和 证券公司拓展到上市公司。托管作为国家干预经济生活的一种手段，其适用并不具有普遍性，在 这种情况下应当如何面对市场主体的公平竞争，如何协调与破产法的关系?这对我国尚不完善的 托管制度提出了挑战。受美国sIPA体制的启示，本文对完善我国的托管制度，尤其是如何协调托 管制度与破产制度之间的关系，进行了简单的探讨，并基于商法理念，对我国托管制度的废与立 进行了重新审视，同时提出了完善我国企业托管制度的立法建议。 关键词：托管；调整与退出机制；商法理念；公平竞争；破产；立法建议 一、问题的提出 当企业在生产经营过程中出现资产运行和经营管理上的困难，或者违反国家法律法规而严重 损害他人合法权益时，一家“问题企业”便产生了。伴随“问题企业”产生的问题常常是：这家 企业是否可能通过改变经营管理方式而继续生存，债权人的利益如何保护，企业的资产如何处置， 企业的职：I：如何安置，投资人的合法权益如何实现，等等。 一系列问题的产生，客观上要求国家提供一种能够较好地解决“问题企业”关联各方利益关 系的企业退出制度。于是以破产法为代表的企业退出制度诞生了。此外，企业的并购重组、证券 公司等金融企业的托管、接管、撤销等，也都是问题企业退出市场的途径。其中的托管制度，近 年来引起了学术界和实务界较大的关注。作为问题企业的一种退出机制，托管制度已被我国的国 有企业、证券公司较为频繁的采用，近年来一些上市公司也开始尝试采用托管这种退出机制。 在我国，政府主导下的企业托管是国有企业改革的伴生物。上世纪90年代中期，在对国有企 业经营机制改革中，出现了企业托管这一种特殊经营方式。当时，有关国家主管机关希望在不改 变产权结构的前提下通过对亏损国有企业的托管，来实现扭亏为盈及资产保值增值。有的地方又 将其发展为国有企业的退出方式。我国广东、江西、海南、黑龙江等省市早在前几年就已经在企 业托管经营中做出了一些有益的探索。据报道，广东省珠海市从2000年以来对全市600多户劣势 国有企业关停后采取集中托管和市场化手段退出。取得突出成效，几年来，累计托管企业633户， 托管资产78亿元，托管债务58亿元，安置员!r1万多人。u 在继国有企业托管尝试后，从1999年起，我国证券公司就进入了漫长的托管周期。@在经历儿 +南京人学法学院教授、博二I：生导师。 ②参见罗培新、毛玲玲：‘谁解券商生死)，载《检察风云》2005年16期。 71 20啮‘物权法》与证券市场投资者权益保护高层论坛 次股市调整及证券公司持续亏损后，涯券公司的资产变现能力已严重降低，高风险和风险类证券公 司已。接近证券公司总数的二分之一，不少证券公司只能以违规国债回购和挪用客户交易结算资金 来维持其短期甚至长期资金链的运转，证券行业积累的风险进一步被放大。在这种背景下，证监会 也加大了对违规证券公司的查处和清理力度，仅在2002年到2005年三年里就先后撤消或托管了 16家证券公司。叫2003年12月，东北证券托管新华证券，2004年4月太平洋证券托管云南证券，20Q4 年9月华融资产管理公司托管德隆旗下的德恒证券、恒信证券和中富证券三家公司，信达资产管理 公司托管汉唐证券，2004年10月东方资产管理公司托管闽发证券，信达资产管理公司托管辽宁证 券，2005年2月国信证券托管民安证券，东海证券托管五洲证券，东方证券托管北方证券，2005 年4月广发证券托管武汉证券，华泰证券托管亚洲证券，2005年10月光大证券托管昆仑证券……托 管制度在证券公司的退出中被广泛采用。证券行业的托管引起了社会广泛的关注，证监会对证券 商作出托管的每一次决定，都牵动着广大投资者的心。 近年来，托管这种退出机制也被运用到上市公司中来。2005年11月1日蓬l务院批转证监会 《关于提高上市公司质量意见》，其中第(二十五)点中称“地方各级人民政府要切实承担起处 置本地区上市公司风险的责任，建立健全上市公司风险处置应急机制，及时采取有效措施，维护 上市公司的经营秩序、财产安全和社会稳定，必要时