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论商业银行合规实践所面临的法律困境 ——以反洗钱合规为视角 李 嵩} 摘要：随着金融全球化趋势的不断加强，金融机构成为洗钱犯罪的主要工具，商业银行成为 “反洗钱”实践的重要主体。目前学界“反洗钱”领域的研究多倾向于刑事立法和监管制裁方面。 从反洗钱义务履行主体的金融机构角度而言，对目前商_4b_车lC行反洗钱合规实践面临的法律困境进 行分析和探讨相对较少。本文以此为切入点，分析目前商业银行面临的反洗钱监管形势，并指出 商业银行合规实践所面临哪些法律困境，以期为下一步商业银行反洗钱合规立法提供借鉴。 关键词：反洗钱商业银行合规法律困境 ～ 洗钱一词近年来随着各大新闻事件的涉及而被公众日渐熟悉，其中的典型就是台湾地区前“领 导人”陈水扁深陷“洗钱门”事件①。加之国内以洗钱罪宣判的案例不断增加，反洗钱宣传培训工 作的深入开展，公民反洗钱意识不断提高。由于反洗钱最初是发端于打击毒品犯罪及其犯罪收益， 随后在美国9ll事件后则更多的关注于反恐融资领域，为此更多的研究倾向于刑事立法和监管制 裁方面，而对于目前反洗钱义务履行主体的金融机构来讲，则较少从义务主体的角度对当前反洗 钱合规实践面临的法律困境进行分析和探讨。本文以此为切入点，展开粗浅探讨。 一、当前商业银行面临的反洗钱监管形势 (一)国内反洗钱法律制度体系化建设基本成型 2006年6月《刑法修正案(六)》的颁布，进一步扩大了洗钱罪上游范围的范围。随后《反 洗钱法》于2007年1月1日正式实施，作为我国第一部关于反洗钱工作的专门法律，规范了反洗 钱1i作的行政管理体制、明确了金融机构反洗钱义务、规定了反洗钱调查的措施和条件、加火了 违反反洗钱法的法律责任。基于法律规定，中国人们银行相继出台了《金融机构反洗钱规定》、《金 融机构少：额交易和可疑交易报告管理办法》、《金融机构报告涉嫌恐怖融资的可疑交易管理办法》， 并会同银监会、证监会、保监会联合出台了《金融机构客户身份识别和客户身份资料及交易记录 保存管理办法》。上述监管规章辅之以各监管部门印发的一系列内部规范性文件，搭建了较为系统 的反洗钱法律制度体系。也正基于各项法律制度的制定与实施，中国才得以y-2007年顺利加入反 洗钱金融行动特别工作组(FATF)苫，正式被接纳为成员国，由此，我国的反洗钱工作纳入了国际反 ‘李嵩，女，；Oq：ll；枝江人，中国政法大学讲师，中国政法大学民商法2011级博士研究生，研究方向：商法学， jujubesummer@126．com。 扁家海外存款至少500亿新台币》，人民网一台湾频道，2008年11月5日；《陈水扁家“海角七亿”回台另有 5．7亿拒汇回》，凤凰网资讯，2010年12月25日。 ActionTaskForceOn @反洗钱金融行动特别工作组(Financial MoneyLaundering)。简称FATF，是当今世界最具权威 性的反洗钱国际组织，它成立于1989年7月，秘书处设在法国巴黎。FATF是原西方七国集团为专门研究洗钱 的危害、预防洗钱并协调反洗钱国际行动而成立的政府间国际组织，目前，其成员遍布各大洲，截至2011年9 237 洗钱监管体系。 (二)国内外反洗钱监管标准趋于统一和严格 各国强化反洗钱监管，逐步接近国际标准的趋势日益明显。为了满足FATF“40+9”项建议要 求，各国政府纷纷制定或修订反洗钱法律法规，建立和完善反洗钱制度，调整和加强反洗钱监管， 许多国家和地区的反洗钱法律法规和管理体制正经历着前所未有的变革。澳大利亚、英国、加拿 大都纷纷进t?T立法修订。一些被FATF点名批评的反洗钱不合作国家和地区(NCCT)…，在各 种压力下，也都积极采取措施，制定和通过相应反洗钱立法，建立健全反洗钱制度。如以严格的 银行保密制度著称的瑞士银行，也迫于国际压力接受了国际通行的反洗钱规则，从2004年7月1 日起，凡在瑞士银行利用匿名账户向国外汇款超过一定数额的客户，银行必须公开其真实身份。 FATF2007年6月发布了《以风险为本的打击洗钱与防范恐怖主义融资方法指引——反洗钱高 级原则和措施》。该文件从国家和机构两个层面提