论我国无因管理冲突规则的法律设计.pdfVIP

国际私法专题一：国际私法基本理论研究 论我国无因管理冲突规则的法律设计 口夏雨+ 内容摘要我国有关无因管理冲突规则的立法至今仍处于空白状态，不论从理论还是实践 的角度出发，无因管理冲突规则的立法都是必要的．在保留传统的事务管理地作为连接因素的情 况下，辅以其他优先连接点，形成最适合妥帖的法律选择规范体系． 一、无因管理冲突规则设计的必要性 翻开浩瀚的历史卷帙，无因管理制度在世界法律长河中渊远流长。一般而言，无因管理是 指没有法律上的义务，而为他人管理事务的行为。∞由于无因管理以协调“私权神圣”的法律原则 与“倡导人类互助”的道德原则作为其规范的基点，是道德入法即“道德的法律化”的典型体现。圆因 而无因管理制度的存在和发展同人类社会的发展方向是吻合一致的，随着社会文明程度的加深， 无因管理行为将会越来越多，随着法律意识的加深，无因管理之债也会相应增多。@与此相伴随 的则是跨国的无因管理活动必然是发生得愈来愈频繁，内容愈来愈错综复杂，其在国际社会生活 中所占的比重逐渐增加。 然而由于历史、地理及法律传统的不同，无因管理制度在世界各国实体法上的规定风格各异， 凸现出其他私法制度难以比拟的重大分歧，所以常常会出现严重的法律冲突。比如：就无因管理 所归入的法律类别而言，有的国家把无因管理归为准合同之债、有的国家将无因管理和不当得利 并称为非合同之债；而英美法国家没有无冈管理的概念，但对于管理人请求偿付因其管理事务而 支出费用的权利归入到“返还请求权(restitution)”中加以保护。这些不同的法律归类决定了将会适 用不同性质的冲突规则。再比如从无因管理的产生来看，它包括两种情形。一种是当事人之间曾 存在其他民商事法律关系，该法律关系诱发了无因管理法律关系的发生。另一种是当事人之间不 存在其他民商事法律关系，直接因管理人的行为导致产生无因管理。同时当无因管理之诉产生之 后，其中所包含的诉权内容又可能包括两个方面。一方面是无因管理直接诉讼，即管理人在管理 过程中违反了适当管理的义务，造成本人的损失；另一种是无因管理反面诉权，即本人违反了其 支付管理费用及负责清偿管理人因管理事务所发生的债务的义务。所以，无因管理实体法律制度 的内容是复杂和多样的，而冲突规范的价值之一正是要对可能相互冲突的竟相适用之实体规范进 行选择，是对实体规范的折射和反映，因此无因管理制度在国际私法领域表现为规模不大，但其 ’夏雨，武汉大学国际法研究所2007级博士研究生。 o李双元著：‘比较民法学》，武汉大学出版社1998年版，第584页。 访问。 394 2008全国博士生学术论坛(国际法)论文集 法律适用制度并非想像得那么简单。①甚至可以说无因管理的法律冲突现象与合同、侵权甚至不 当得利比较起来也远为繁杂的多。有鉴于此，世界各国和国际组织以及地区一体化组织都纷纷顺 应时代发展的潮流，与时俱进地制定关涉无因管理的冲突规则，以期调和无因管理的法律冲突问 题。 尽管无因管理的冲突法问题具有相当的重要性和紧迫性，但从我国目前关于无因管理的具 体规定来看，无因管理的冲突规则处于立法空白的状态，形势让人堪忧。‘民法通则》的第93 条虽然以单独条款对无因管理给予了规定，却没有与之相配套的专门的冲突规则。这种无法可依 的现状漠视了司法实践的需要，难以解决纷争，维护当事人的合理权益；同时立法的缺失与无因 管理制度日益发达的发展趋势背道而驰，必然导致我国涉外司法形象的损害。填充立法空白，制 定调整无因管理的法律适用规则应是我国国际私法制度构建不容忽视的任务。 二、关于无因管理的冲突规则 众所周知，作为多元法律体系的产物，在制定和修改本国冲突规则的过程中，比较法方法 是关键性方法，许多冲突法问题的解决都是以比较性研究为基石。用比较的方法，广泛研究外国 法，是冲突规则自身得以存在和发展的根基。@为此在设计我国无因管理的冲突法规则时，有必 要对无因管理的冲突规则做一梳理和分析。 (一)主张直接适用法院地法。例如：《阿拉伯也门共和国关于国际私法的若干规定》第31 条规定，因发生于外国的非合同行为而产生的责任和赔偿，适用也门法律。不过，采此种立法方 式的国家极少，理由源于无因管理因其违反社会伦理之色彩不似侵权行为之浓厚，故法院地之