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《建筑法》施行对建设工程招投标提出的新课题 上海市建纬律事师务所 朱树英 摘要：本文通过一则建筑法)施行后——建设工程招投标法律服务之案例，阐述 了(建筑法确定的二[程招投标的基本原则和新规定，展示了在执行建筑法)原则性 规定的前提下，具体解决招标文件的执法体现、入围单位的询标澄清以及中标前先行 确定承发包合同文本三个新课题的操作实务和法律建议。 关键词：(建筑法)招投标新课题 建设工程招投标，是一系列复杂、特殊的法律行为的组合，在(建筑法)旅行前，除一些政府 规章以外，我国并无相关法律、法规的规定。招投标活动中涉及的要约邀请、要约、承诺、招投 标的基本原则、招投标对当事人的法律约束力以及法律责任等一系列法律问题，都缺乏相应的 七个条款的规定对工程招投标及其法律责任作了明确规定，使构成特殊法律关系的招投标行 为有了法律依据。研究(建筑法对工程招投标提出的新要求和新问题，探索执法实务和实践 中的操作性．对于严格执行(建筑法，并依法规范工程招投标行为，具有现实的重要意义。 1 建筑法施行对工程招投标提出的新要求 1．1(建筑法)确定了工程招投标的基本原则．纵观上述七条规定．可总结出如下基本原 则： 1．1．1公开、公平、公正和择优的原则； 1．1．2接受政府主管部门监督的原则； 1．1．3招标工程应发包绐中标单位的原则； 1．1．4政府部门不得限定发包招标的原则； 上述四项原则是总结多年操作实践和建筑市场规范有序的法律总结，是我国首次从法律 角度作出的明确规定。 1．2建筑法关于规范建筑活动和加强建筑市场管理的一系列新规定，对工程招投标活 动所包含的操作性内容以及要约承诺，都提出了一系列新的课题。例如：(建筑法)第18条规 定了合同造价由承发包双方在合同中约定，但关于如何约定、以什么方式约定需要在招投标过 程中予以明确；(建筑法第60条、第62条规定了施工单位要确保地基基础和主体结构的质量 以及工程保修原则和最低保修年限，但如何确定工程质量保证责任、如何设定具体的保修年限 和保修程序，均需通过招投标程序予以明确；‘建筑法)第27条、第55条规定了总分包双方对 分包质量负连带责任．但如何承担连带责任、用什么方式承担，则需要在招投标的过程中落到 实处。建筑法)的这些新规定，对工程招投标提出了新课题，毫无疑问对招投标的操作和执法 实践提出了更高、更严格的要求。要依法招投标，必须在贯彻建筑法)对工程招投标形式上提 出的要求的同时，进一步研究(建筑法)对招投标内容提出的新要求。 1．3从法律角度看，工程招投标过程中，招标是要约邀请，投标是要约，中标是承诺，中标 是签订承发包合同的前提和依据。通过招投标确定签订承发包合同的前提和依据。这本身正 26 是工程招投标的根本目的。根据建筑法对工程招投标在形式和内容方面提出的一系列新要 求，尽快在操作实务中针对新问题、新情况，并采取相应对策、解决执法的操作性．这是当前工 程招投标中亟待解决的新课题，这也是主管部门、招投标双方以及所有咨询、代理和法律服务 等中介组织必须面对的新课题。问题的严重性在于：(建筑法已经生效、已产生普遍法律约束 力的情况下，不依法办事，不严格执行国家法律，必然会因违法操作而付出代价。 2按《建筑法》的要求进行工程招投标的新尝试 1998年9月．本所在中共上海市委党校签订律师服务合同，为该校改扩建一期工程的施 工招投标提供全过程法律服务。这是～项属于政府采购范围内的建设项目，由上海市政府投 资．是为适应21世纪的党校现代化教育而建设的18层的教学综合楼，建筑面积39130平方 米。在扩初设计已完成、桩基工程已先行施工的情况下．市委党校委托上海市上咨工程招投标 代理有限公司以邀请招标方式主办工程招投标。之所以采取邀请招标方式，是因为市委党校 为确保工程质量．决定在信誉上乘的施工单位范围内招标，要求投标人须1996年、1997年连 续两年被上海市建委评为“十佳施工企业”的单位．在上海，这样的企业一共只有16家。之所以 在委托招投标代理公司的同时又委托律师。是因为市委党校从执行生效‘建筑法的要求出发， 严格依法实施工程招投标，以确保工程建设规范有序地进行。 根据本所与市委党校签订的律师服务合同，本所须参与工程招投标活动的全过程，具体服 务内容包括：参与讨论，确定招标文件、招标方式．审查投标单位资质，参加开标评标会议．对入 围候选单位进行询标和澄清，确定承发包合同文本，并对