实践中的商法--浅论我国商事审判中法律适用难题.pdfVIP

实践中的商法 — — 浅论我国商事审判中法律适用难题 ■邵 盈 北京理工大学 ●邵 润 武汉大学 摘 要：我国商事审判在法律适用问题上仍存有巨大问题，主要表现在民商不分而简单适用民法规定和商法本身规定不明 而难以适用这两方面。这凸显出我国商事立法和实践存在的问题。本文着力探究了这两方面的问题，以树立对商法的正确理解， 为我国商事法律适用的规范化提供借鉴。 关键词：商事审判；法律适用；商事立法 “哪里有贸易，哪里就有法律”，从这句古老的拉丁谚语可知 者质物的价值早已贬损而造成银行的不 良资产过高。 商法实际是一门很古老的法律。从古希腊、古罗马到中世纪，最 “流质契约”有利于保护债权人的利益，但却容易引发对私人 初以商事习惯和惯例为表现形式的商法，逐渐演变成了商人法 财产的变相 “掠夺”，因而 “禁止流质”是民事生活领域对 “静”的财 (LawMerchant)。 产安全保护的体现。但就商事生活领域而言，商主体作为一个 “理 对中国这一古老的民族而言，古代社会并无真正意义上的 性人”，能对自己的行为进行理性和科学的商业衡量和判定，同时 商法，新中国采取的计划经济体制也难有重视 自治的商法 ，直到 从商法发展来看，私法自治应是商法的基本原则和精神。 改革开放后市场经济制度的确立才使作为市场经济法律支柱之 2．企业借贷与民间借贷 一 的商法得到重视和发展，可以说中国的商法仍是一门年轻的 中国人民银行 1996年颁布的 贷《款通则》第 61条规定：企 学科。2001年 11月商法学研究会成立，商法有了一定独立地位， 业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务。最 这是商法发展的一个里程碑事件。尽管改革开放三十多年来我 高人民法院在 关《于对企业借贷问题合同借款方逾期不归还借 国商法体系在逐步建立和完善，理论水平和实践能力得到提高， 款的应如何处理问题的批复》中规定：企业借贷合同违反了有关 但仍无法与市场经济的迅速发展相匹配，我国商事审 中依然 金融法规 ，属无效合同。 有法律适用上的困难，商法在具体的实践中存在很大问题。 合《同法》第 196条规定：借款合借款人向贷款人借款，到期 一 、 民商|I法‘律不分 ，简单适用民法规定 返还借款并支付利息的合同。最高院在 关《于人民法院审理借贷 就现行商法体系来看，商事立法存在结构性缺陷。①除了诸 案件的若干意见》中规定：公民之间的借贷纠纷，公民与法人之 如 《公司法》、证《券法》、《保险法》、票《据法》、《破产法》等典型商 间的借贷纠纷以及公民与其他组织之间的借贷纠纷，应作为借 事行为法与民法的界限较为清楚外，其他民商事法律规范的界 贷案件受理。民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人 限模糊而导致商事审判和民事审判的特点和规律不分，加之大 民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银 民事审判格局的存在，使商事审判中对商事问题直接适用民法 行同类贷款利率的四倍 (包含利率本数)。 规定的现象普遍，忽视了二者的本质，容易使裁判不公。笔者选 首先，对企业借贷的效力在我国商事法律中并无规定，适用 取以下几点以说明该问题： 银行或最高院作出的指示 ，但这些指示的法律位阶效力是否能 1．“禁止流质契约”的适用 让人信服?其次，企业通过企业借贷的形式能降低企业经营成 《担保法》第4O条规定：订立抵押合同时，抵押权人和抵押 本 ，保证企业资金畅通，是市场经济发展的必然选择，若单纯认 人在合同中不得约定在债务履行期限届满抵押权人未获清偿 为一律无效，这与市场经济发展不符。最后，商法极其注重平等、 时，抵押物的所有权转移为债权人所有。担《保法》第 66条规定： 诚信和 自由，企业间的企业借贷只要不违反法律的强行性规定， 出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期限届满质权人 当事人之间基于私法自治的意思表示就应当被尊重。 未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。这实际是对社会